ECLI:NL:RBZWB:2023:4706

RECHTBANK ZEELAND-WEST-BRABANT Cluster I Civiele kantonzaken Breda zaaknummer: 9853191 CV EXPL 22-1441 vonnis van 5 juli 2023 in de zaak van de besloten vennootschap Trixxo Uitzend B.V., voorheen genaamd Ruimbaan Uitzendbureau 1 B.V. , gevestigd te Gouda, eiseres in conventie, verweerster in reconventie, hierna te noemen: Ruimbaan, gemachtigde: mr. J. Pluis, tegen de besloten vennootschap [gedaagde in conventie01] B.V., gevestigd te [vestigingsplaats01] , gedaagde in conventie, eiseres in reconventie, hierna te noemen: [gedaagde in conventie01] , gemachtigde: mr. N. Liebregts. 1 Het verloop van het geding In conventie en in reconventie 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit de volgende stukken: - het tussenvonnis in deze zaak van 17 augustus 2022 en de daarin genoemde processtukken; - de conclusie van antwoord in reconventie; - de akte wijziging/vermeerdering van eis van Ruimbaan; - de aantekeningen van de griffier van de mondelinge behandeling op 20 oktober 2022; - de rolbeslissing van 14 december 2022; - de akte uitlating voortzetting tevens houdende wijziging van eis van Ruimbaan; - de akte uitlating voortzetting van [gedaagde in conventie01] ; - de antwoordakte tevens houdende wijziging van eis van [gedaagde in conventie01] ; - de antwoordakte tevens houdende overlegging producties van Ruimbaan; - de antwoordakte van [gedaagde in conventie01] . 1.2. Vervolgens is vonnis bepaald.

In conventie 2.1. Ruimbaan vordert, na eiswijzigingen, bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad: I. te verklaren voor recht dat [gedaagde in conventie01] jegens Ruimbaan moet instaan voor hetgeen waartoe Ruimbaan jegens de heer [naam01] uit hoofde van het hem op 20 augustus 2020 overkomen ongeval mocht worden veroordeeld, dan wel voor het bedrag van een (redelijke) schikking die Ruimbaan met [naam01] mocht bereiken; II. [gedaagde in conventie01] te veroordelen om aan Ruimbaan te betalen datgene waartoe Ruimbaan jegens [naam01] uit hoofde van het hem op 20 augustus 2020 overkomen ongeval mocht worden veroordeeld met inbegrip van kostenveroordelingen, dan wel het bedrag van een (redelijke) schikking die Ruimbaan met [naam01] mocht bereiken; III. [gedaagde in conventie01] te veroordelen om binnen 24 uur na het in dezen te wijzen vonnis aan Ruimbaan (A) opgave te doen van de NAW-gegevens en het polisnummer van de door [gedaagde in conventie01] , dan wel door een (groeps)maatschappij (mede) voor [gedaagde in conventie01] , in stand gehouden aansprakelijkheidsverzekering en (B) een afschrift van de polis te verstrekken, op straffe van verbeurte van een dwangsom van € 1.000,- per (gedeelte van een) dag dat [gedaagde in conventie01] hier niet geheel aan voldoet; IV. alles te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente vanaf de dag van de dagvaarding tot aan de dag van volledige betaling; V. veroordeling van [gedaagde in conventie01] in de proces- en nakosten, te vermeerderen met de wettelijke (handels)rente indien die kosten niet binnen veertien dagen na dagtekening van het vonnis zijn voldaan. In reconventie 2.2. [eiseres in reconventie01] vordert, na eiswijziging, bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad: I. Ruimbaan te veroordelen tot betaling aan [eiseres in reconventie01] van al hetgeen waartoe [eiseres in reconventie01] in de hoofdzaak jegens [naam01] is en (al dan niet in hogere instantie) mocht worden veroordeeld, daaronder mede begrepen de proceskosten waartoe [eiseres in reconventie01] in de hoofdzaak is en (al dan niet in hogere instantie) mocht worden veroordeeld, te vermeerderen met wettelijke rente vanaf de dag volgende op de dag waarop [eiseres in reconventie01] aan haar verplichtingen uit hoofde van het vonnis in de hoofdzaak heeft c.q. zal hebben voldaan tot aan de dag van volledige betaling, daaronder in ieder geval begrepen een veroordeling van Ruimbaan tot betaling aan [eiseres in reconventie01] van € 522,- ter zake de hoofdelijke proceskostenveroordeling uit hoofde van het vonnis van de kantonrechter van 14 december 2022, althans een in goede justitie te bepalen gedeelte van dat bedrag, te vermeerderen met de wettelijke rente vanaf 29 december 2022 tot aan de dag van de volledige betaling; II. te verklaren voor recht dat in de onderlinge verhouding tussen [eiseres in reconventie01] en Ruimbaan heeft te gelden dat Ruimbaan is gehouden om [eiseres in reconventie01] te vrijwaren ter zake de schade die [naam01] stelt te hebben geleden en nog zal lijden ten gevolge van het (arbeids)ongeval van 20 augustus 2020, althans in de onderlinge verhouding tussen [eiseres in reconventie01] en Ruimbaan te bepalen voor welk gedeelte ieder gehouden is om bij te dragen in de schade die [naam01] stelt te hebben geleden en nog zal lijden ten gevolge van het (arbeids)ongeval van 20 augustus 2020; III. veroordeling van Ruimbaan in de proces- en nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente indien die kosten niet binnen veertien dagen na dagtekening van het vonnis zijn voldaan. In conventie en in reconventie 2.3. Partijen voeren over en weer verweer en concluderen tot niet-ontvankelijkverklaring van de ander in haar vorderingen, althans deze af te wijzen, met veroordeling van de ander in de proces- en nakosten, te vermeerderen met de wettelijke rente.

In conventie en in reconventie 3.1. [naam01] is, op basis van een uitzendovereenkomst, in dienst van Ruimbaan in de functie van asbestverwijderaar/-sloper. 3.2. [naam01] is per 5 februari 2020 door Ruimbaan uitgeleend aan [gedaagde in conventie01] . De afspraken tussen Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] zijn vastgelegd in de uitzendbevestiging van 4 februari 2020. 3.3. [naam01] heeft op 20 augustus 2020 asbestsaneringswerkzaamheden voor [gedaagde in conventie01] verricht, bestaande uit het verwijderen van een plafond. Daarbij is een deel van het plafond naar beneden gekomen waardoor de kamersteiger waarop [naam01] aan het werk was, is gaan wankelen en [naam01] ervan af is gevallen. 3.4. Als gevolg van het ongeval heeft [naam01] letsel, bestaande uit onder andere twee gebroken polsen, opgelopen. In verband daarmee is [naam01] op 4 september 2020 geopereerd. 3.5. [naam01] heeft Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] op 16 oktober 2020 respectievelijk 19 oktober 2020 aansprakelijk gesteld voor het ongeval. 3.6. Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] hebben de aansprakelijkheid voor het ongeval afgewezen. 3.7. [naam01] is per 1 februari 2021 hersteld gemeld. 3.8. In de hoofdzaak met nummer 9564276 CV EXPL 21-4115 ( [naam01] tegen Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] ) is op 14 december 2022 vonnis gewezen. De kantonrechter heeft in die zaak voor recht verklaard dat Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] hoofdelijk aansprakelijk zijn jegens [naam01] voor de ten gevolge van het (arbeids)ongeval van 20 augustus 2020 geleden en nog te lijden schade en heeft Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] hoofdelijk veroordeeld in de proceskosten van [naam01] van € 522,-. 3.9. [gedaagde in conventie01] heeft op 28 december 2022 € 522,- aan proceskosten aan de gemachtigde van [naam01] betaald.

In conventie en in reconventie Naamswijziging 4.1. De kantonrechter is van oordeel dat Ruimbaan voldoende heeft gesteld en onderbouwd dat haar statutaire naam is gewijzigd in Trixxo Uitzend B.V. In de kop van het vonnis zal daarom worden opgenomen: “ de besloten vennootschap Trixxo Uitzend B.V., voorheen genaamd Ruimbaan Uitzendbureau 1 B.V .”. Zij zal in deze procedure, zoals partijen ook doen, aangeduid blijven met “Ruimbaan”. Eiswijzigingen 4.2. De door ieder van partijen gewenste (voor Ruimbaan tweede) eiswijziging zal worden toegestaan nu ten aanzien daarvan naar het oordeel van de kantonrechter geen sprake is van strijd is met de eisen van een goede procesorde zoals bedoeld in artikel 130 lid 1 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering. Onderlinge draagplicht 4.3. In de hoofdzaak is (in eerste aanleg) geoordeeld dat Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] hoofdelijk aansprakelijk zijn voor de door [naam01] ten gevolge van het arbeidsongeval op 20 augustus 2020 geleden en te lijden schade. Het gaat in deze vrijwaringszaak – kort gezegd – om de onderlinge draagplicht van de hoofdelijk schuldenaren. Algemene voorwaarden Toepasselijkheid 4.4. Tussen Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] bestaat discussie over de vraag of op de tussen hen bestaande overeenkomst de ‘Algemene Voorwaarden voor het ter beschikking stellen van arbeidskrachten (uitzenden en payrolling) en arbeidsbemiddeling’ van de Nederlandse Bond van Bemiddelings- en Uitzendondernemingen (NBBU) van toepassing zijn, zoals Ruimbaan stelt en [gedaagde in conventie01] betwist. 4.5. [gedaagde in conventie01] stelt primair dat partijen de toepasselijkheid van algemene voorwaarden niet zijn overeengekomen. De kantonrechter overweegt het volgende. 4.6. In de uitzendbevestiging, die door beide partijen is ondertekend, staat: “ Voor al het overige hanteren wij de Algemene Voorwaarden voor het ter beschikking stellen van uitzendkrachten en arbeidsbemiddeling van de NBBU. ” Deze zin kan naar het oordeel van de kantonrechter niet anders worden begrepen dan dat partijen hebben bedoeld om algemene voorwaarden op de overeenkomst van toepassing te verklaren. Dat in de uitzendbevestiging bij bijzonderheden “ N.V.T. ” staat, maakt dit niet anders. 4.7. Weliswaar is in de uitzendbevestiging niet genoemd welke versie van de NBBU-voorwaarden van toepassing is maar voor de hand ligt dat is bedoeld de ten tijde van het aangaan van de overeenkomst meest recente versie van die voorwaarden, dus de versie januari 2020 (1e druk: november 2019). 4.8. Op grond van het voorgaande wordt geconcludeerd dat partijen zijn overeengekomen dat op de tussen hen gesloten overeenkomst de NBBU-voorwaarden versie januari 2020 (1e druk november 2019) van toepassing zijn. Strijdigheid NBBU-voorwaarden met de uitzendbevestiging 4.9. [gedaagde in conventie01] stelt subsidiair dat de NBBU-voorwaarden in strijd zijn met de inhoud van de uitzendbevestiging. In de uitzendbevestiging staat: “ In het uurtarief zijn naast het bruto uurloon van de uitzendkracht ook de reserveringen voor de uitzendkrachten, als vakantiegeld, vakantiedagenrecht, feestdagencompensatie, kort verzuim toeslag en transitievergoeding verwerkt, alsmede het werkgeversdeel sociale verzekeringen en onze marge .” [gedaagde in conventie01] stelt dat zij kon instemmen met een relatief hoog uurtarief omdat onder meer het risico op – kort gezegd – schade als gevolg van een arbeidsongeval in het uurtarief was verdisconteerd. De kantonrechter begrijpt [gedaagde in conventie01] aldus dat zij vindt dat artikel 7.5 van de NBBU-voorwaarden waarin is opgenomen dat [gedaagde in conventie01] Ruimbaan vrijwaart voor – kort gezegd – alle schade die een uitgeleende werknemer lijdt, in strijd is met voormelde passage in de uitzendbevestiging. 4.10. Ruimbaan is het niet eens met het standpunt van [gedaagde in conventie01] . 4.11. Naar het oordeel van de kantonrechter kon en mocht [gedaagde in conventie01] uit wat in de uitzendbevestiging staat niet afleiden dat in het uurtarief ook het risico op schade als gevolg van een arbeidsongeval was verdisconteerd. Dat staat er simpelweg niet en bedoeld risico kan ook niet onder één van de in de uitzendbevestiging genoemde componenten worden geschaard; schade als gevolg van een arbeidsongeval is wezenlijk anders. Van tegenstrijdigheid van de NBBU-voorwaarden met de inhoud van de uitzendbevestiging is dan ook niet gebleken. Vernietiging van beding(en) in de algemene voorwaarden 4.12. [gedaagde in conventie01] doet meer subsidiair een beroep op vernietiging van (de bedingen in) de algemene voorwaarden. Zij stelt daartoe dat zij voor of bij het sluiten van de overeenkomst geen algemene voorwaarden heeft ontvangen en daarvan ook geen kennis heeft genomen, terwijl terhandstelling daarvan niet redelijkerwijs onmogelijk was. 4.13. Ruimbaan stelt daartegenover dat, ook als zou komen vast te staan dat de algemene voorwaarden niet ter hand zijn gesteld, [gedaagde in conventie01] op grond van het bepaalde in artikel 6:235 lid 1 sub a van het Burgerlijk Wetboek (BW) geen beroep kan doen op de vernietiging van de algemene voorwaarden. 4.14. Vooropgesteld wordt dat een wederpartij ook dan aan algemene voorwaarden is gebonden als bij het sluiten van de overeenkomst de gebruiker begreep of moest begrijpen dat zij de inhoud daarvan niet kende (artikel 6:232 BW). Dat [gedaagde in conventie01] , zoals zij stelt, de inhoud van de algemene voorwaarden niet kende, is dus niet bepalend voor de toepasselijkheid daarvan. 4.15. Artikel 6:233, aanhef en onder b, BW bepaalt dat een beding in algemene voorwaarden vernietigbaar is indien de gebruiker aan de wederpartij niet een redelijke mogelijkheid heeft geboden om van de algemene voorwaarden kennis te nemen. Artikel 6:234 lid 1 BW voegt hieraan toe dat de gebruiker aan de wederpartij de hiervoor bedoelde mogelijkheid heeft geboden, indien hij de algemene voorwaarden voor of bij het sluiten van de overeenkomst aan de wederpartij ter hand heeft gesteld. Volgens artikel 6:235 lid 1, aanhef en onder a, BW kan op de vernietigingsgronden bedoeld in de artikelen 6:233 BW en 6:234 BW geen beroep worden gedaan door een rechtspersoon bedoeld in artikel 2:360 BW die ten tijde van het sluiten van de overeenkomst laatstelijk zijn jaarrekening openbaar heeft gemaakt, of ten aanzien waarvan op dat tijdstip laatstelijk artikel 2:403 lid 1 BW is toegepast. Blijkens de toelichting op het amendement waarbij deze bepaling is voorgesteld, is de strekking ervan de toepassing van de artikelen 6:233 BW en 6:234 BW uit te sluiten voor zover algemene voorwaarden worden gebruikt tegenover een ‘grote’ wederpartij. Voor dergelijke wederpartijen is de bijzondere wettelijke bescherming volgens de toelichting een onnodige en onwenselijke inbreuk op de contractsvrijheid. 4.16.

4.23. Het voorgaande betekent dat Ruimbaan zich met succes op de exoneratieclausule kan beroepen. In conventie Vorderingen I en II 4.24. De door Ruimbaan ingestelde vorderingen onder I en II zullen, gelet op wat hiervoor is overwogen, worden toegewezen. Naar het oordeel van de kantonrechter heeft Ruimbaan, ondanks de veroordeling tot betaling, ook belang bij de gevorderde verklaring voor recht. Een betalingsverplichting is iets anders dan een verklaring voor recht dat [gedaagde in conventie01] voor het betalen van schade moet instaan. 4.25. Met betrekking tot de zinsnede in de beide vorderingen “ dan wel voor het bedrag van een (redelijke) schikking die Ruimbaan met [naam01] mocht bereiken ” overweegt de kantonrechter dat ook dit gedeelte van de vorderingen toewijsbaar is. Bij het achterwege laten daarvan zou Ruimbaan in feite worden gedwongen om verder te procederen en géén minnelijke regeling met [naam01] te treffen. Dit is niet gewenst. [gedaagde in conventie01] voert terecht aan dat “ een (redelijke) schikking ” subjectief is, maar dit is geen reden voor afwijzing. Ter voorkoming van een eventueel executiegeschil zouden Ruimbaan en [gedaagde in conventie01] voorafgaand aan een eventuele schikking tussen Ruimbaan en [naam01] met elkaar in overleg kunnen treden over de vraag of de beoogde schikking redelijk is. De kantonrechter overweegt verder dat [gedaagde in conventie01] het heft ook in eigen handen kan nemen en zelf kan proberen om de zaak in der minne met (de gemachtigde van) [naam01] te regelen. 4.26. Ten aanzien van vordering II zal ook de zinsnede “ met inbegrip van kostenveroordelingen ” worden toegewezen, waarbij de kantonrechter opmerkt dat de proceskosten in de hoofdzaak reeds door [gedaagde in conventie01] zijn betaald. 4.27. Op dit moment is nog niet bekend welk (schade)bedrag aan [naam01] zal moeten worden voldaan en is door Ruimbaan in dat kader ook nog niets aan [naam01] betaald. De door Ruimbaan gevorderde wettelijke rente zal dan ook worden afgewezen. Vordering III 4.28. Ruimbaan vordert – kort gezegd – afgifte van gegevens met betrekking tot de door (de groepsmaatschappij van) [gedaagde in conventie01] afgesloten aansprakelijkheidsverzekering. Ruimbaan stelt daartoe dat [gedaagde in conventie01] op grond van de NBBU-voorwaarden verplicht is om zorg te dragen voor een afdoende dekkende verzekering ter dekking van schadeaanspraken van ingeleende uitzendkrachten en dat haar de zogenoemde directie actie van artikel 7:954 BW toekomt. 4.29. [gedaagde in conventie01] voert uitgebreid verweer tegen de vordering. 4.30. De kantonrechter wijst de vordering van Ruimbaan af. Weliswaar kan een (aansprakelijkheids)verzekeraar rechtstreeks worden aangesproken om te zorgen dat de verzekeringspenningen aan betrokkene toekomen, maar die bevoegdheid om het uitkeringsrecht geldend te maken komt op grond van artikel 7:954 lid 1 BW aan de benadeelde toe, in casu [naam01] . Ratio van deze bepaling is dat de verzekeringspenningen bij de benadeelde terecht dienen te komen. Nu [naam01] zijn bevoegdheid niet kan overdragen aan een ander, komt aan Ruimbaan daarom niet de mogelijkheid toe een directe actie jegens de verzekeraar van [gedaagde in conventie01] in te stellen. De kantonrechter is dan ook van oordeel dat Ruimbaan geen belang heeft bij deze vordering. Proces- en nakosten 4.31. [gedaagde in conventie01] zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de proceskosten van Ruimbaan. Die kosten worden vastgesteld op € 811,33, bestaande uit € 103,33 aan dagvaardingskosten, € 128,- aan griffierecht en € 580,- (2,5 punt x € 232,-) aan salaris gemachtigde. 4.32. De door Ruimbaan gevorderde nakosten zullen worden toegewezen zoals hierna in de beslissing is vermeld. 4.33. Ruimbaan vordert de wettelijke (handels)rente over de proces- en nakosten. Artikel 6:119a BW ziet alleen op vorderingen tot betaling van het op grond van de overeenkomst verschuldigde en niet op een vordering tot betaling van proceskosten. Daarom is over de proces- en nakosten alleen de wettelijke rente van artikel 6:119 BW toewijsbaar. In reconventie 4.34. Gelet op wat hiervoor is overwogen, moet het in reconventie gevorderde worden afgewezen. 4.35. [eiseres in reconventie01] zal als de in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de proceskosten van Ruimbaan. Nu de vordering in reconventie samenhangt met de vordering in conventie wordt het in reconventie toe te kennen puntenaantal voor proceshandelingen gewaardeerd op de helft van de toe te kennen punten in conventie. De proceskosten in reconventie worden daarom vastgesteld op (0,5 x 2,5 punt x tarief € 232,-) € 290,- aan salaris gemachtigde. 4.36. De door Ruimbaan gevorderde nakosten en de wettelijke rente over de proces- en nakosten zullen worden toegewezen zoals hierna in de beslissing is vermeld.

De kantonrechter: In conventie 5.1. verklaart voor recht dat [gedaagde in conventie01] jegens Ruimbaan moet instaan voor hetgeen waartoe Ruimbaan jegens de heer [naam01] uit hoofde van het hem op 20 augustus 2020 overkomen ongeval mocht worden veroordeeld, dan wel voor het bedrag van een (redelijke) schikking die Ruimbaan met [naam01] mocht bereiken; 5.2. veroordeelt [gedaagde in conventie01] om aan Ruimbaan te betalen datgene waartoe Ruimbaan jegens [naam01] uit hoofde van het hem op 20 augustus 2020 overkomen ongeval mocht worden veroordeeld met inbegrip van kostenveroordelingen, dan wel het bedrag van een (redelijke) schikking die Ruimbaan met [naam01] mocht bereiken; 5.3. veroordeelt [gedaagde in conventie01] in de proceskosten van Ruimbaan, vastgesteld op € 580,-, te voldoen binnen veertien dagen na de datum van dit vonnis, bij gebreke waarvan voormeld bedrag wordt vermeerderd met de wettelijke rente ex artikel 6:119 BW met ingang van de vijftiende dag na de datum van dit vonnis tot de dag van de volledige betaling; 5.4. veroordeelt [gedaagde in conventie01] , onder de voorwaarde dat zij niet binnen veertien dagen na aanschrijving door Ruimbaan volledig aan de proceskostenveroordeling voldoet, in de na dit vonnis ontstane kosten van Ruimbaan begroot op: € 116,- (half punt toepasselijk liquidatietarief) aan salaris gemachtigde, vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW met ingang van de vijftiende dag na aanschrijving tot de dag van de volledige betaling; te vermeerderen, indien betekening van het vonnis heeft plaatsgevonden, met de explootkosten van betekening van het vonnis, vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW met ingang van de vijftiende dag na betekening tot de dag van de volledige betaling; 5.5. verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad; 5.6. wijst het meer of anders gevorderde af. In reconventie 5.7. wijst de vorderingen af; 5.8. veroordeelt [eiseres in reconventie01] in de proceskosten van Ruimbaan, vastgesteld op € 290,-, te voldoen binnen veertien dagen na de datum van dit vonnis, bij gebreke waarvan voormeld bedrag wordt vermeerderd met de wettelijke rente met ingang van de vijftiende dag na de datum van dit vonnis tot de dag van de volledige betaling; 5.9. veroordeelt [eiseres in reconventie01] , onder de voorwaarde dat zij niet binnen veertien dagen na aanschrijving door Ruimbaan volledig aan de proceskostenveroordeling voldoet, in de na dit vonnis ontstane kosten van Ruimbaan begroot op: € 116,- (half punt toepasselijk liquidatietarief) aan salaris gemachtigde, vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW met ingang van de vijftiende dag na aanschrijving tot de dag van de volledige betaling; te vermeerderen, indien betekening van het vonnis heeft plaatsgevonden, met de explootkosten van betekening van het vonnis, vermeerderd met de wettelijke rente als bedoeld in artikel 6:119 BW met ingang van de vijftiende dag na betekening tot de dag van de volledige betaling; 5.10. verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad. Dit vonnis is gewezen door mr. Zander en is in het openbaar uitgesproken op 5 juli 2023. Zie bijvoorbeeld: Nieuwe algemene voorwaarden per 1 januari 2020 - Personeel Specialisten (werkenbijpersoneelspecialisten.nl) .