ECLI:NL:GHAMS:2020:1239

GERECHTSHOF AMSTERDAM kenmerk 18/00263 18 februari 2020 uitspraak van de derde meervoudige belastingkamer op het hoger beroep van [X] N.V. te [Z] , belanghebbende,gemachtigde: mr. M.P.C. Hendriks (AKD), tegen de uitspraak van 14 juli 2017 in de zaak met kenmerk AWB 17/529 van de rechtbank Gelderland (hierna: de rechtbank) in het geding tussen belanghebbende en de heffingsambtenaar van de gemeente Elburg, de heffingsambtenaar, gemachtigde: mr. R.P.P.M. Mols. 1Ontstaan en loop van het geding 1.1. De heffingsambtenaar heeft met dagtekening 30 april 2016 aan belanghebbende voor het belastingjaar 2015 een aanslag precariobelasting opgelegd van in totaal € 983.902,50 (hierna: de aanslag). 1.2. Belanghebbende heeft bij brief van 8 juni 2016 bezwaar tegen de aanslag gemaakt. Met instemming van de heffingsambtenaar heeft belanghebbende op de voet van artikel 7:1a Awb rechtstreeks beroep bij de rechtbank ingesteld. De rechtbank heeft het beroep bij de uitspraak van 14 juli 2017 ongegrond verklaard. 1.3. Het tegen de uitspraak van de rechtbank ingestelde hoger beroep is ingekomen bij het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden op 21 augustus 2017 en aangevuld bij brief van 8 januari 2018. 1.4. Bij beslissing van 1 mei 2018, 17/00828, heeft het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden het onderhavige hoger beroep ter verdere behandeling verwezen naar het Hof. 1.5. De heffingsambtenaar heeft een verweerschrift ingediend. 1.6. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 20 maart 2019; de zitting had voor deze zaak het karakter van een regiezitting. De zaak van belanghebbende tegen de gemeente Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533) is op die zitting inhoudelijk behandeld. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (de bedrijfsjurist van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] . Het onderzoek is na afloop van de zitting gesloten. Van het verhandelde ter (regie)zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat op 28 maart 2019 aan partijen is toegezonden. 1.7. Het Hof heeft het onderzoek in de zaak Tytsjerksteradiel bij brief van 8 april 2019 heropend en daarbij partijen (in de eerste plaats belanghebbende) om informatie verzocht. Belanghebbende heeft bij brief van 13 mei 2019 daarop gereageerd; de heffingsambtenaar van de gemeente Tytsjerksteradiel bij brief van 24 juli 2019. 1.8. Belanghebbende en de heffingsambtenaar in deze zaak hebben bij brieven van 6 september 2019 en 13 september 2019 nadere stukken ingediend. 1.9. De nadere zitting heeft plaatsgevonden op 18 september 2019. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot), [naam persoon] (bedrijfsjurist van belanghebbende) en [naam persoon] (technisch medewerker van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (werkzaam bij de gemeente Elburg). De onderhavige zaak is gelijktijdig behandeld met de zaak Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533). Al hetgeen in één van deze zaken is overgelegd of verklaard, wordt eveneens geacht te zijn overgelegd of verklaard in de andere, gelijktijdig behandelde zaak. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat met deze uitspraak wordt meegezonden.

2.1. De rechtbank heeft de volgende feiten vastgesteld (in de uitspraak van de rechtbank wordt belanghebbende aangeduid als ‘eiseres’ en de heffingsambtenaar als ‘verweerder’) “1. Eiseres is de economisch eigenaar en aangewezen netbeheerder van gas- en elektriciteitsleidingen in de gemeente Elburg (hierna: de gemeente). De leidingen bevinden zich deels in de grond die eigendom is van de gemeente. Juridisch eigenaar van de leidingen is [Y] N.V. (thans: [Y] N.V., hierna: [Y] ), een dochtermaatschappij van eiseres. 2. Het grondgebied van de gemeente is per 1 januari 1974 vergroot door een fusie met de gemeente Doornspijk en een grenscorrectie met de gemeente Oldebroek. 3. Tot 27 maart 1984 vond de exploitatie van elektriciteitsleidingen in het huidige grondgebied van de gemeente plaats door N.V. [1] (hierna: [1] ). [Y] is als gevolg van diverse fusies en naamwijzigingen de rechtsopvolger van [1] . 4. Op 2 april 1925 heeft de raad van de gemeente Elburg een besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Elburg). Het raadsbesluit Elburg luidt – voor zover hier van belang – als volgt: “De RAAD der gemeente Elburg, (…) BESLUIT: Aan de N.V. [1] te [Z] , voor zoodanigen duur als voor de uitoefening van het bedrijf dezer Vennootschap nodig zal blijken, kosteloos het recht te verleenen werken tot geleiding, transformeering, verdeeling en levering van electriciteit en de daarmede in verband staande beveiligings- en ondersteuningswerken te hebben, aan te brengen, in stand te houden, te wijzigen en te verwijderen in, op, aan, door of boven gemeentelijke gronden, wegen, wateren en andere eigendommen der Gemeente, (…)” 5. Op 20 april 1925 heeft de raad van de gemeente Doornspijk een inhoudelijk gelijkluidend besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Doornspijk).” 2.2. Nu de door de rechtbank vastgestelde feiten door partijen op zichzelf niet zijn bestreden, zal ook het Hof daarvan uitgaan. Het Hof voegt hieraan de volgende feiten toe. 2.3.1. Met ingang van 1 januari 2015 heeft de gemeente Elburg precariobelasting op – kort gezegd – leidingnetwerken ingevoerd. Een brief van de gemeente aan belanghebbende van 30 juni 2015 luidt hierover onder meer als volgt: “(…) De gemeente heeft geïnventariseerd welke buizen, leidingen, kabels en draden gelegen zijn in grond dat in bezit is van de gemeente. (…) Op grond van de verordening betekent dit een aanslag precariobelasting 2015 ten bedrage van € 1.056.258,00: totaal aantal meters 469.448 x € 2,25. (…) Daarnaast vraag ik u te controleren of de door mij geregistreerde aantal meters overeenstemmen met uw administratie. (…)” 2.3.2. Een brief van belanghebbende van 10 juli 2015 luidt onder andere als volgt: “(…) Ter zake van de door aangegeven metrages, (…) kunnen wij zonder nadere informatie geen oordeel geven. U geeft niet aan hoe u tot deze metrages gekomen bent. (…) Wij verzoeken u daarom aan ons aan te reiken, ten behoeve van de vaststelling van de metrages kabels en leidingen (…) in een digitaal leesbaar format (…) welke kadastrale percelen grond in eigendom zijn bij uw gemeente én voor de openbare dienst zijn bestemd. (…) Wij zullen dan de juiste metrages vaststellen en aan u doorgeven. (…)” Naar aanleiding van deze brief, heeft de heffingsambtenaar bij e-mailbericht van 7 maart 2016 de door belanghebbende gevraagde bestanden toegezonden. 2.3.3. Een e-mailbericht van 9 maart 2016 van belanghebbende aan de heffingsambtenaar luidt onder andere als volgt: “(…) Ik heb de door u aangeleverde bestanden door onze data afdeling laten checken en wij constateren een verschil. Wij hebben vastgesteld dat er 437.290 meter kabels en leidingen in de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond aanwezig is. (…)” 2.3.4. De aanslag precariobelasting 2015 is gebaseerd op 437.290 meter leidingnetwerk. Een de aanslag begeleidend schrijven van de gemeente van 26 april 2016 aan belanghebbende luidt onder andere als volgt: “ (…) Ter zake van de door mij aangegeven metrages heeft u aangegeven dat, in plaats van 469448 m1, uitgegaan moet worden van 437290 m1. Na controle is gebleken dat deze metrage aannemelijk is omdat de gemeente een aantal metrage bestemd voor openbare verlichting deels had meegenomen bij de inventarisatie. (…)” 2.4. Op 1 augustus 2013 hebben belanghebbende en de gemeente Elburg een “Overeenkomst betreffende aansluiting en transport van elektriciteit voor grootverbruikers zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de elektriciteitsweg 1998” (hierna: de ATO) afgesloten. Belanghebbende wordt in de ATO aangeduid als “de netbeheerder” en de gemeente Elburg als “de afnemer”. De ATO luidt onder andere als volgt: “In aanmerking nemende dat: - de netbeheerder de beschikking heeft over een regionaal elektriciteitsnet in de regio waar een perceel gelegen is met een of meer elektrische installatie(-s) waar de afnemer gebruik van maakt; - het elektriciteitsnet van de netbeheerder onder meer in verbinding staat met het landelijk hoogspanningsnet waarover de netbeheerder geen zeggenschap heeft; - de afnemer beschikt over een of meer elektriciteitsaansluitingen zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de Elektriciteitswet 1998; - - de netbeheerder aan de afnemer het gebruik van de aansluiting, bestaande uit een of meer verbindingen met het elektriciteitsnet van de netbeheerder, toestaat met het overeen te komen transportvermogen voor elektriciteit voor welke hoeveelheid elektriciteit de afnemer een overeenkomst tot levering is aangegaan met een leverancier; (…) zijn het volgende overeengekomen: Artikel 1 Aansluiting 1. De netbeheerder heeft de afnemer voorzien van een aansluiting op het door haar beheerde net voor de elektrische installatie(s) van de afnemer en verbindt zich tegen betaling deze aansluiting in stand te houden. De elektrische installatie(s) bevindt/bevinden zich op het/de perc(e)el(en) zoals vermeld in het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’. Ieder perceel genoemd in het aanhangsel is een afzonderlijke onroerende zaak. 2. De aansluiting (en onderdelen daarvan) is en blijft eigendom van de netbeheerder c.q. de derde die deze zaak aan de netbeheerder, middellijk of onmiddellijk, voor beheer ter beschikking heeft gesteld. Artikel 2 Transport 1. De netbeheerder verbindt zich tegen betaling tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt waar de elektrische installatie van de afnemer op het door de netbeheerder beheerde net is aangesloten. (…) Artikel 4 Voorwaarden voor aansluiting en transport 1. Op deze overeenkomst zijn van toepassing de ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’. (…) 3. De afnemer verklaart de in het eerste lid van dit artikel genoemde Algemene Voorwaarden (…) te hebben ontvangen en/of daarvan kennis te hebben genomen. (...)” (…) Artikel 10 Bijlagen Van deze overeenkomst maken onverbrekelijk deel uit de navolgende bijlagen: a. Het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’; b.

Voor het Hof is uitsluitend nog in geschil – zo heeft de gemachtigde van belanghebbende desgevraagd ter zitting bij het Hof bevestigd – of de ATO aan de heffing van precariobelasting in de weg staat. Daarbij is in het bijzonder in geschil het antwoord op de vraag of uit de ATO voor de heffingsambtenaar een gedoogplicht voortvloeit. Indien deze vraag bevestigend wordt beantwoord, dan is in geschil wat de reikwijdte van de ATO (en daarmee van die gedoogplicht) is en of daaruit volgt dat minder meters elektriciteitskabel in de heffing dienen te worden betrokken dan waarop de aanslag is gebaseerd.

Gedoogplicht 4.1.1. Belanghebbende heeft gesteld dat de gemeente als eigenaar van de grond, door middel van een privaatrechtelijke overeenkomst met betrekking tot de zich in de gemeentegrond bevindende elektriciteitskabels van belanghebbende, een ligrecht aan haar heeft toegekend. 4.1.2. De heffingsambtenaar heeft gesteld dat de gemeente niet als eigenaar, maar als (netwerk) gebruiker in het kader van haar publiekrechtelijke taak aan belanghebbende het recht heeft verleend om elektriciteitskabels in de gemeentegrond te hebben. 4.1.3. In de kern komt het geschil over de gestelde gedoogplicht neer op de vraag of de gemeente op grond van de ATO als eigenaar van de grond moet gedogen dat belanghebbende voorwerpen op, onder of boven de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond heeft. 4.1.4. Artikel 1 van de ATO houdt in dat belanghebbende en de gemeente Elburg (hierna: de gemeente) zijn overeengekomen dat belanghebbende als netbeheerder de gemeente, (naar het Hof begrijpt) ten behoeve van elektrische installaties, tegen betaling van aansluitingen voorziet op het door haar beheerde elektriciteitsnet en deze aansluitingen in stand houdt (onderhoudt). Volgens het tweede lid van deze bepaling zijn de aansluitingen eigendom van belanghebbende. 4.1.5. Artikel 2 van de ATO houdt in dat belanghebbende/de netbeheerder zich tegen betaling verbindt elektrische energie te transporteren tot aan het punt – het overdrachtspunt – waar de elektrische installaties van de gemeente op het netwerk van belanghebbende (de netbeheerder) zijn aangesloten. 4.1.6. Uit artikel 4, eerste en derde lid, van de ATO, bezien in hun samenhang, leidt het Hof af dat de gemeente – in termen van de ATO: de afnemer – een zakelijke afnemer is als bedoeld in artikel 4, eerste lid, van de ATO op wie de ‘Algemene Voorwaarden’ van toepassing zijn. Het Hof acht de gemeente derhalve ook aan de Algemene Voorwaarden gebonden. Hoe ver deze gebondenheid strekt hangt af van de uitleg van de ATO en de Algemene Voorwaarden. 4.1.7. Vast staat dat de elektrische installaties van de gemeente, ten behoeve waarvan belanghebbende in aansluitingen voorziet, bestaan uit de lantaarnpalen en daartoe behorende randapparatuur voor de openbare verlichting van de gemeente. Het Hof beschouwt het (doen) realiseren van openbare verlichting naar zijn aard als een publiekrechtelijke taak van de gemeente. 4.1.8. Naar het oordeel van het Hof heeft de gemeente met het overeenkomen van de ATO als eigenaar over gemeentegrond beschikt teneinde daarop openbare verlichting te (doen) realiseren. Het Hof leidt dit af uit het door de gemeente gebruikte privaatrechtelijke instrument en de over en weer daarin opgenomen verplichtingen, als – in het bijzonder – vermeld in de artikelen 1, 2 en 4 van de ATO. De aldus ontstane (privaatrechtelijke) rechtsverhouding kan niet worden gelijkgesteld met een waarin de gemeente krachtens haar publiekrechtelijke bevoegdheid toestemming heeft verleend voor het gebruik van voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond (verg. HR 24 juni 2016, nr. 15/04492, ECLI:NL:HR:2016:1267, BNB 2016/210). Het Hof concludeert derhalve dat de ATO een beperking oplevert voor het heffen van precariobelasting over de netwerken van belanghebbende. Deze beperking is echter niet onbegrensd. Het Hof zal hierna bezien wat de reikwijdte is van de beperkende werking van de ATO. De reikwijdte van de gedoogplicht 4.2.1. Volgens belanghebbende heeft de (beperkende werking van de) ATO ook betrekking op (een gedeelte van) het hoofdleidingennetwerk. De ATO ziet volgens belanghebbende niet alleen op de aansluiting, maar ook op de bredere functie van de aansluitingen: het mogelijk maken van transport van elektriciteit. Omdat voor dit transport alle kabels en leidingen van de netbeheerder nodig zijn, heeft de ATO betrekking op al die kabels en leidingen binnen de gemeente. Het ligrecht is een voorwaarde voor de realisatie van de aansluitingen. De definitie van het begrip perceel in de Algemene Voorwaarden ziet niet alleen op de aansluiting, maar ook op het transport van de elektrische energie. Ook in de hoofdleiding vindt transport van elektrische energie plaats en deze valt daarmee binnen een ‘perceel’ als bedoel in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden. Belanghebbende wijst in dit verband op de zinsnede “dan wel transport van elektrische energie geschiedt of zal geschieden” in de definitie van het begrip perceel volgens artikel 1 van de ATO. De stelling van de heffingsambtenaar dat alleen het gedeelte van het perceel waar de aansluiting is gerealiseerd, een ‘perceel’ is als bedoeld in de ATO acht belanghebbende derhalve niet juist. 4.2.2. Ook artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden wijst volgens belanghebbende erop dat een gedeelte van het hoofdleidingennetwerk buiten de heffing van precariobelasting dient te worden gelaten. Deze bepaling kan volgens belanghebbende redelijkerwijs niet anders worden uitgelegd dan dat de gemeente het hebben van leidingen in de grond moet toestaan. Het gaat dan volgens belanghebbende niet alleen om de leidingen binnen (kadastrale) percelen waarin zich een aansluiting bevindt, maar ook om de bestaande leidingen in de percelen waarmee het transport van elektriciteit naar de aansluitingen geschiedt. De ATO heeft volgens belanghebbende betrekking op aansluitingen én het transport van elektriciteit naar die aansluitingen. Bovendien vallen volgens belanghebbende ook de aftakkingen vanaf de combikabel naar woningen onder het ligrecht. In artikel 5.1 van de ATO is immers sprake van een “toestaan”, ook “ten behoeve van derden”. Belanghebbende stelt dat de Algemene Voorwaarden de essentialia van de ATO niet uitbreiden. Tot die essentialia rekent belanghebbende ook de verplichting van belanghebbende om tegen betaling transport van elektriciteit naar de elektrische installaties van de gemeente te realiseren. 4.2.3. Subsidiair heeft belanghebbende gesteld dat de beperkende werking van de ATO (gedoogplicht) zich ook uitstrekt tot de (kadastrale) percelen waarin middenspanningsruimtes liggen en waarin de combikabel tot aan de aansluiting loopt. In de middenspanningsruimtes – zo betoogt belanghebbende – bevinden zich immers de OV-schakelpunten waar vandaan het transport van elektriciteit naar de installaties plaatsvindt. 4.2.4. Het Hof heeft ter zitting geconstateerd dat een cijfermatige concretisering (een concreet metrage) van belanghebbendes primaire en subsidiaire standpunt ontbreekt. Dienaangaande heeft belanghebbende ter zitting van 18 september 2019 een bewijsaanbod gedaan (zie onder 2.7). 4.3.1. De heffingsambtenaar stelt zich op het standpunt dat de ATO uitsluitend ziet op de aansluitingen, dat wil zeggen de leidingen die de elektrische installatie van de afnemer (de gemeente) verbinden met de hoofdleiding. De desbetreffende metrages maken geen onderdeel uit van de door belanghebbende opgegeven metrages waarop de aanslag is gebaseerd. Het in de ATO bedoelde transport van elektriciteit geschiedt door de leiding die de elektrische installatie van de afnemer met de hoofdleiding verbindt. De hoofdleiding valt buiten de werking van de ATO. Het in artikel 2 van de ATO bedoelde transport heeft volgens de heffingsambtenaar betrekking op het transport van elektriciteit vanaf de hoofdleiding (combikabel) tot aan het overdrachtspunt. 4.3.2. Volgens de heffingsambtenaar kan aan de strekking van de ATO geen uitbreiding worden gegeven door (de artikelen 1 en 5.1 van) de Algemene Voorwaarden. In dat verband verstaat de heffingsambtenaar onder een perceel niet een kadastraal perceel, maar slechts de roerende of onroerende zaak, het gedeelte of samenstel daarvan.

4.7. Gelet op hetgeen is overwogen in 4.6 is het hoger beroep van belanghebbende gegrond. Het Hof zal beslissen zoals hierna volgt. 5 5. Kosten Het Hof ziet – met inachtneming van hetgeen partijen hierover ter zitting zijn overeengekomen – geen aanleiding voor een veroordeling in de kosten op de voet van artikel 8:75 Awb. Wel volgt uit de gegrondverklaring van het (hoger) beroep dat belanghebbende in aanmerking komt voor vergoeding van de griffierechten door de heffingsambtenaar.

Het Hof: - vernietigt de uitspraak van de rechtbank; - verklaart het beroep gegrond; - vernietigt de uitspraak op bezwaar; - vermindert de aanslag precariobelasting 2015 tot € 983.227; - gelast dat de heffingsambtenaar de door belanghebbende betaalde griffierechten van in totaal € 835 (rechtbank € 334 en Hof € 501) aan belanghebbende vergoedt. De uitspraak is gedaan door mrs. E.A.G. van der Ouderaa, voorzitter, H.E. Kostense en B.A. van Brummelen, leden van de belastingkamer, in tegenwoordigheid van mr. C. Lambeck als griffier. De beslissing is op 18 februari 2020 in het openbaar uitgesproken. Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de verzenddatum beroep in cassatie worden ingesteld bij de Hoge Raad der Nederlanden (belastingkamer), Postbus 20303, 2500 EH Den Haag. Daarbij moet het volgende in acht worden genomen: 1. bij het beroepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd. 2. het beroepschrift moet ondertekend zijn en ten minste het volgende vermelden: a. de naam en het adres van de indiener; b. een dagtekening; c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het beroep in cassatie is gericht; d. de gronden van het beroep in cassatie. Voor het instellen van beroep in cassatie is griffierecht verschuldigd. Na het instellen van beroep in cassatie ontvangt de indiener een nota griffierecht van de griffier van de Hoge Raad. In het cassatieberoepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.

GERECHTSHOF AMSTERDAM kenmerk 18/00263 18 februari 2020 uitspraak van de derde meervoudige belastingkamer op het hoger beroep van [X] N.V. te [Z] , belanghebbende,gemachtigde: mr. M.P.C. Hendriks (AKD), tegen de uitspraak van 14 juli 2017 in de zaak met kenmerk AWB 17/529 van de rechtbank Gelderland (hierna: de rechtbank) in het geding tussen belanghebbende en de heffingsambtenaar van de gemeente Elburg, de heffingsambtenaar, gemachtigde: mr. R.P.P.M. Mols. 1Ontstaan en loop van het geding 1.1. De heffingsambtenaar heeft met dagtekening 30 april 2016 aan belanghebbende voor het belastingjaar 2015 een aanslag precariobelasting opgelegd van in totaal € 983.902,50 (hierna: de aanslag). 1.2. Belanghebbende heeft bij brief van 8 juni 2016 bezwaar tegen de aanslag gemaakt. Met instemming van de heffingsambtenaar heeft belanghebbende op de voet van artikel 7:1a Awb rechtstreeks beroep bij de rechtbank ingesteld. De rechtbank heeft het beroep bij de uitspraak van 14 juli 2017 ongegrond verklaard. 1.3. Het tegen de uitspraak van de rechtbank ingestelde hoger beroep is ingekomen bij het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden op 21 augustus 2017 en aangevuld bij brief van 8 januari 2018. 1.4. Bij beslissing van 1 mei 2018, 17/00828, heeft het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden het onderhavige hoger beroep ter verdere behandeling verwezen naar het Hof. 1.5. De heffingsambtenaar heeft een verweerschrift ingediend. 1.6. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 20 maart 2019; de zitting had voor deze zaak het karakter van een regiezitting. De zaak van belanghebbende tegen de gemeente Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533) is op die zitting inhoudelijk behandeld. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (de bedrijfsjurist van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] . Het onderzoek is na afloop van de zitting gesloten. Van het verhandelde ter (regie)zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat op 28 maart 2019 aan partijen is toegezonden. 1.7. Het Hof heeft het onderzoek in de zaak Tytsjerksteradiel bij brief van 8 april 2019 heropend en daarbij partijen (in de eerste plaats belanghebbende) om informatie verzocht. Belanghebbende heeft bij brief van 13 mei 2019 daarop gereageerd; de heffingsambtenaar van de gemeente Tytsjerksteradiel bij brief van 24 juli 2019. 1.8. Belanghebbende en de heffingsambtenaar in deze zaak hebben bij brieven van 6 september 2019 en 13 september 2019 nadere stukken ingediend. 1.9. De nadere zitting heeft plaatsgevonden op 18 september 2019. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot), [naam persoon] (bedrijfsjurist van belanghebbende) en [naam persoon] (technisch medewerker van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (werkzaam bij de gemeente Elburg). De onderhavige zaak is gelijktijdig behandeld met de zaak Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533). Al hetgeen in één van deze zaken is overgelegd of verklaard, wordt eveneens geacht te zijn overgelegd of verklaard in de andere, gelijktijdig behandelde zaak. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat met deze uitspraak wordt meegezonden.

2.1. De rechtbank heeft de volgende feiten vastgesteld (in de uitspraak van de rechtbank wordt belanghebbende aangeduid als ‘eiseres’ en de heffingsambtenaar als ‘verweerder’) “1. Eiseres is de economisch eigenaar en aangewezen netbeheerder van gas- en elektriciteitsleidingen in de gemeente Elburg (hierna: de gemeente). De leidingen bevinden zich deels in de grond die eigendom is van de gemeente. Juridisch eigenaar van de leidingen is [Y] N.V. (thans: [Y] N.V., hierna: [Y] ), een dochtermaatschappij van eiseres. 2. Het grondgebied van de gemeente is per 1 januari 1974 vergroot door een fusie met de gemeente Doornspijk en een grenscorrectie met de gemeente Oldebroek. 3. Tot 27 maart 1984 vond de exploitatie van elektriciteitsleidingen in het huidige grondgebied van de gemeente plaats door N.V. [1] (hierna: [1] ). [Y] is als gevolg van diverse fusies en naamwijzigingen de rechtsopvolger van [1] . 4. Op 2 april 1925 heeft de raad van de gemeente Elburg een besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Elburg). Het raadsbesluit Elburg luidt – voor zover hier van belang – als volgt: “De RAAD der gemeente Elburg, (…) BESLUIT: Aan de N.V. [1] te [Z] , voor zoodanigen duur als voor de uitoefening van het bedrijf dezer Vennootschap nodig zal blijken, kosteloos het recht te verleenen werken tot geleiding, transformeering, verdeeling en levering van electriciteit en de daarmede in verband staande beveiligings- en ondersteuningswerken te hebben, aan te brengen, in stand te houden, te wijzigen en te verwijderen in, op, aan, door of boven gemeentelijke gronden, wegen, wateren en andere eigendommen der Gemeente, (…)” 5. Op 20 april 1925 heeft de raad van de gemeente Doornspijk een inhoudelijk gelijkluidend besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Doornspijk).” 2.2. Nu de door de rechtbank vastgestelde feiten door partijen op zichzelf niet zijn bestreden, zal ook het Hof daarvan uitgaan. Het Hof voegt hieraan de volgende feiten toe. 2.3.1. Met ingang van 1 januari 2015 heeft de gemeente Elburg precariobelasting op – kort gezegd – leidingnetwerken ingevoerd. Een brief van de gemeente aan belanghebbende van 30 juni 2015 luidt hierover onder meer als volgt: “(…) De gemeente heeft geïnventariseerd welke buizen, leidingen, kabels en draden gelegen zijn in grond dat in bezit is van de gemeente. (…) Op grond van de verordening betekent dit een aanslag precariobelasting 2015 ten bedrage van € 1.056.258,00: totaal aantal meters 469.448 x € 2,25. (…) Daarnaast vraag ik u te controleren of de door mij geregistreerde aantal meters overeenstemmen met uw administratie. (…)” 2.3.2. Een brief van belanghebbende van 10 juli 2015 luidt onder andere als volgt: “(…) Ter zake van de door aangegeven metrages, (…) kunnen wij zonder nadere informatie geen oordeel geven. U geeft niet aan hoe u tot deze metrages gekomen bent. (…) Wij verzoeken u daarom aan ons aan te reiken, ten behoeve van de vaststelling van de metrages kabels en leidingen (…) in een digitaal leesbaar format (…) welke kadastrale percelen grond in eigendom zijn bij uw gemeente én voor de openbare dienst zijn bestemd. (…) Wij zullen dan de juiste metrages vaststellen en aan u doorgeven. (…)” Naar aanleiding van deze brief, heeft de heffingsambtenaar bij e-mailbericht van 7 maart 2016 de door belanghebbende gevraagde bestanden toegezonden. 2.3.3. Een e-mailbericht van 9 maart 2016 van belanghebbende aan de heffingsambtenaar luidt onder andere als volgt: “(…) Ik heb de door u aangeleverde bestanden door onze data afdeling laten checken en wij constateren een verschil. Wij hebben vastgesteld dat er 437.290 meter kabels en leidingen in de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond aanwezig is. (…)” 2.3.4. De aanslag precariobelasting 2015 is gebaseerd op 437.290 meter leidingnetwerk. Een de aanslag begeleidend schrijven van de gemeente van 26 april 2016 aan belanghebbende luidt onder andere als volgt: “ (…) Ter zake van de door mij aangegeven metrages heeft u aangegeven dat, in plaats van 469448 m1, uitgegaan moet worden van 437290 m1. Na controle is gebleken dat deze metrage aannemelijk is omdat de gemeente een aantal metrage bestemd voor openbare verlichting deels had meegenomen bij de inventarisatie. (…)” 2.4. Op 1 augustus 2013 hebben belanghebbende en de gemeente Elburg een “Overeenkomst betreffende aansluiting en transport van elektriciteit voor grootverbruikers zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de elektriciteitsweg 1998” (hierna: de ATO) afgesloten. Belanghebbende wordt in de ATO aangeduid als “de netbeheerder” en de gemeente Elburg als “de afnemer”. De ATO luidt onder andere als volgt: “In aanmerking nemende dat: - de netbeheerder de beschikking heeft over een regionaal elektriciteitsnet in de regio waar een perceel gelegen is met een of meer elektrische installatie(-s) waar de afnemer gebruik van maakt; - het elektriciteitsnet van de netbeheerder onder meer in verbinding staat met het landelijk hoogspanningsnet waarover de netbeheerder geen zeggenschap heeft; - de afnemer beschikt over een of meer elektriciteitsaansluitingen zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de Elektriciteitswet 1998; - - de netbeheerder aan de afnemer het gebruik van de aansluiting, bestaande uit een of meer verbindingen met het elektriciteitsnet van de netbeheerder, toestaat met het overeen te komen transportvermogen voor elektriciteit voor welke hoeveelheid elektriciteit de afnemer een overeenkomst tot levering is aangegaan met een leverancier; (…) zijn het volgende overeengekomen: Artikel 1 Aansluiting 1. De netbeheerder heeft de afnemer voorzien van een aansluiting op het door haar beheerde net voor de elektrische installatie(s) van de afnemer en verbindt zich tegen betaling deze aansluiting in stand te houden. De elektrische installatie(s) bevindt/bevinden zich op het/de perc(e)el(en) zoals vermeld in het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’. Ieder perceel genoemd in het aanhangsel is een afzonderlijke onroerende zaak. 2. De aansluiting (en onderdelen daarvan) is en blijft eigendom van de netbeheerder c.q. de derde die deze zaak aan de netbeheerder, middellijk of onmiddellijk, voor beheer ter beschikking heeft gesteld. Artikel 2 Transport 1. De netbeheerder verbindt zich tegen betaling tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt waar de elektrische installatie van de afnemer op het door de netbeheerder beheerde net is aangesloten. (…) Artikel 4 Voorwaarden voor aansluiting en transport 1. Op deze overeenkomst zijn van toepassing de ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’. (…) 3. De afnemer verklaart de in het eerste lid van dit artikel genoemde Algemene Voorwaarden (…) te hebben ontvangen en/of daarvan kennis te hebben genomen. (...)” (…) Artikel 10 Bijlagen Van deze overeenkomst maken onverbrekelijk deel uit de navolgende bijlagen: a. Het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’; b.

Voor het Hof is uitsluitend nog in geschil – zo heeft de gemachtigde van belanghebbende desgevraagd ter zitting bij het Hof bevestigd – of de ATO aan de heffing van precariobelasting in de weg staat. Daarbij is in het bijzonder in geschil het antwoord op de vraag of uit de ATO voor de heffingsambtenaar een gedoogplicht voortvloeit. Indien deze vraag bevestigend wordt beantwoord, dan is in geschil wat de reikwijdte van de ATO (en daarmee van die gedoogplicht) is en of daaruit volgt dat minder meters elektriciteitskabel in de heffing dienen te worden betrokken dan waarop de aanslag is gebaseerd.

Gedoogplicht 4.1.1. Belanghebbende heeft gesteld dat de gemeente als eigenaar van de grond, door middel van een privaatrechtelijke overeenkomst met betrekking tot de zich in de gemeentegrond bevindende elektriciteitskabels van belanghebbende, een ligrecht aan haar heeft toegekend. 4.1.2. De heffingsambtenaar heeft gesteld dat de gemeente niet als eigenaar, maar als (netwerk) gebruiker in het kader van haar publiekrechtelijke taak aan belanghebbende het recht heeft verleend om elektriciteitskabels in de gemeentegrond te hebben. 4.1.3. In de kern komt het geschil over de gestelde gedoogplicht neer op de vraag of de gemeente op grond van de ATO als eigenaar van de grond moet gedogen dat belanghebbende voorwerpen op, onder of boven de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond heeft. 4.1.4. Artikel 1 van de ATO houdt in dat belanghebbende en de gemeente Elburg (hierna: de gemeente) zijn overeengekomen dat belanghebbende als netbeheerder de gemeente, (naar het Hof begrijpt) ten behoeve van elektrische installaties, tegen betaling van aansluitingen voorziet op het door haar beheerde elektriciteitsnet en deze aansluitingen in stand houdt (onderhoudt). Volgens het tweede lid van deze bepaling zijn de aansluitingen eigendom van belanghebbende. 4.1.5. Artikel 2 van de ATO houdt in dat belanghebbende/de netbeheerder zich tegen betaling verbindt elektrische energie te transporteren tot aan het punt – het overdrachtspunt – waar de elektrische installaties van de gemeente op het netwerk van belanghebbende (de netbeheerder) zijn aangesloten. 4.1.6. Uit artikel 4, eerste en derde lid, van de ATO, bezien in hun samenhang, leidt het Hof af dat de gemeente – in termen van de ATO: de afnemer – een zakelijke afnemer is als bedoeld in artikel 4, eerste lid, van de ATO op wie de ‘Algemene Voorwaarden’ van toepassing zijn. Het Hof acht de gemeente derhalve ook aan de Algemene Voorwaarden gebonden. Hoe ver deze gebondenheid strekt hangt af van de uitleg van de ATO en de Algemene Voorwaarden. 4.1.7. Vast staat dat de elektrische installaties van de gemeente, ten behoeve waarvan belanghebbende in aansluitingen voorziet, bestaan uit de lantaarnpalen en daartoe behorende randapparatuur voor de openbare verlichting van de gemeente. Het Hof beschouwt het (doen) realiseren van openbare verlichting naar zijn aard als een publiekrechtelijke taak van de gemeente. 4.1.8. Naar het oordeel van het Hof heeft de gemeente met het overeenkomen van de ATO als eigenaar over gemeentegrond beschikt teneinde daarop openbare verlichting te (doen) realiseren. Het Hof leidt dit af uit het door de gemeente gebruikte privaatrechtelijke instrument en de over en weer daarin opgenomen verplichtingen, als – in het bijzonder – vermeld in de artikelen 1, 2 en 4 van de ATO. De aldus ontstane (privaatrechtelijke) rechtsverhouding kan niet worden gelijkgesteld met een waarin de gemeente krachtens haar publiekrechtelijke bevoegdheid toestemming heeft verleend voor het gebruik van voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond (verg. HR 24 juni 2016, nr. 15/04492, ECLI:NL:HR:2016:1267, BNB 2016/210). Het Hof concludeert derhalve dat de ATO een beperking oplevert voor het heffen van precariobelasting over de netwerken van belanghebbende. Deze beperking is echter niet onbegrensd. Het Hof zal hierna bezien wat de reikwijdte is van de beperkende werking van de ATO. De reikwijdte van de gedoogplicht 4.2.1. Volgens belanghebbende heeft de (beperkende werking van de) ATO ook betrekking op (een gedeelte van) het hoofdleidingennetwerk. De ATO ziet volgens belanghebbende niet alleen op de aansluiting, maar ook op de bredere functie van de aansluitingen: het mogelijk maken van transport van elektriciteit. Omdat voor dit transport alle kabels en leidingen van de netbeheerder nodig zijn, heeft de ATO betrekking op al die kabels en leidingen binnen de gemeente. Het ligrecht is een voorwaarde voor de realisatie van de aansluitingen. De definitie van het begrip perceel in de Algemene Voorwaarden ziet niet alleen op de aansluiting, maar ook op het transport van de elektrische energie. Ook in de hoofdleiding vindt transport van elektrische energie plaats en deze valt daarmee binnen een ‘perceel’ als bedoel in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden. Belanghebbende wijst in dit verband op de zinsnede “dan wel transport van elektrische energie geschiedt of zal geschieden” in de definitie van het begrip perceel volgens artikel 1 van de ATO. De stelling van de heffingsambtenaar dat alleen het gedeelte van het perceel waar de aansluiting is gerealiseerd, een ‘perceel’ is als bedoeld in de ATO acht belanghebbende derhalve niet juist. 4.2.2. Ook artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden wijst volgens belanghebbende erop dat een gedeelte van het hoofdleidingennetwerk buiten de heffing van precariobelasting dient te worden gelaten. Deze bepaling kan volgens belanghebbende redelijkerwijs niet anders worden uitgelegd dan dat de gemeente het hebben van leidingen in de grond moet toestaan. Het gaat dan volgens belanghebbende niet alleen om de leidingen binnen (kadastrale) percelen waarin zich een aansluiting bevindt, maar ook om de bestaande leidingen in de percelen waarmee het transport van elektriciteit naar de aansluitingen geschiedt. De ATO heeft volgens belanghebbende betrekking op aansluitingen én het transport van elektriciteit naar die aansluitingen. Bovendien vallen volgens belanghebbende ook de aftakkingen vanaf de combikabel naar woningen onder het ligrecht. In artikel 5.1 van de ATO is immers sprake van een “toestaan”, ook “ten behoeve van derden”. Belanghebbende stelt dat de Algemene Voorwaarden de essentialia van de ATO niet uitbreiden. Tot die essentialia rekent belanghebbende ook de verplichting van belanghebbende om tegen betaling transport van elektriciteit naar de elektrische installaties van de gemeente te realiseren. 4.2.3. Subsidiair heeft belanghebbende gesteld dat de beperkende werking van de ATO (gedoogplicht) zich ook uitstrekt tot de (kadastrale) percelen waarin middenspanningsruimtes liggen en waarin de combikabel tot aan de aansluiting loopt. In de middenspanningsruimtes – zo betoogt belanghebbende – bevinden zich immers de OV-schakelpunten waar vandaan het transport van elektriciteit naar de installaties plaatsvindt. 4.2.4. Het Hof heeft ter zitting geconstateerd dat een cijfermatige concretisering (een concreet metrage) van belanghebbendes primaire en subsidiaire standpunt ontbreekt. Dienaangaande heeft belanghebbende ter zitting van 18 september 2019 een bewijsaanbod gedaan (zie onder 2.7). 4.3.1. De heffingsambtenaar stelt zich op het standpunt dat de ATO uitsluitend ziet op de aansluitingen, dat wil zeggen de leidingen die de elektrische installatie van de afnemer (de gemeente) verbinden met de hoofdleiding. De desbetreffende metrages maken geen onderdeel uit van de door belanghebbende opgegeven metrages waarop de aanslag is gebaseerd. Het in de ATO bedoelde transport van elektriciteit geschiedt door de leiding die de elektrische installatie van de afnemer met de hoofdleiding verbindt. De hoofdleiding valt buiten de werking van de ATO. Het in artikel 2 van de ATO bedoelde transport heeft volgens de heffingsambtenaar betrekking op het transport van elektriciteit vanaf de hoofdleiding (combikabel) tot aan het overdrachtspunt. 4.3.2. Volgens de heffingsambtenaar kan aan de strekking van de ATO geen uitbreiding worden gegeven door (de artikelen 1 en 5.1 van) de Algemene Voorwaarden. In dat verband verstaat de heffingsambtenaar onder een perceel niet een kadastraal perceel, maar slechts de roerende of onroerende zaak, het gedeelte of samenstel daarvan.

4.7. Gelet op hetgeen is overwogen in 4.6 is het hoger beroep van belanghebbende gegrond. Het Hof zal beslissen zoals hierna volgt. 5 5. Kosten Het Hof ziet – met inachtneming van hetgeen partijen hierover ter zitting zijn overeengekomen – geen aanleiding voor een veroordeling in de kosten op de voet van artikel 8:75 Awb. Wel volgt uit de gegrondverklaring van het (hoger) beroep dat belanghebbende in aanmerking komt voor vergoeding van de griffierechten door de heffingsambtenaar.

Het Hof: - vernietigt de uitspraak van de rechtbank; - verklaart het beroep gegrond; - vernietigt de uitspraak op bezwaar; - vermindert de aanslag precariobelasting 2015 tot € 983.227; - gelast dat de heffingsambtenaar de door belanghebbende betaalde griffierechten van in totaal € 835 (rechtbank € 334 en Hof € 501) aan belanghebbende vergoedt. De uitspraak is gedaan door mrs. E.A.G. van der Ouderaa, voorzitter, H.E. Kostense en B.A. van Brummelen, leden van de belastingkamer, in tegenwoordigheid van mr. C. Lambeck als griffier. De beslissing is op 18 februari 2020 in het openbaar uitgesproken. Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de verzenddatum beroep in cassatie worden ingesteld bij de Hoge Raad der Nederlanden (belastingkamer), Postbus 20303, 2500 EH Den Haag. Daarbij moet het volgende in acht worden genomen: 1. bij het beroepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd. 2. het beroepschrift moet ondertekend zijn en ten minste het volgende vermelden: a. de naam en het adres van de indiener; b. een dagtekening; c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het beroep in cassatie is gericht; d. de gronden van het beroep in cassatie. Voor het instellen van beroep in cassatie is griffierecht verschuldigd. Na het instellen van beroep in cassatie ontvangt de indiener een nota griffierecht van de griffier van de Hoge Raad. In het cassatieberoepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.

GERECHTSHOF AMSTERDAM kenmerk 18/00263 18 februari 2020 uitspraak van de derde meervoudige belastingkamer op het hoger beroep van [X] N.V. te [Z] , belanghebbende,gemachtigde: mr. M.P.C. Hendriks (AKD), tegen de uitspraak van 14 juli 2017 in de zaak met kenmerk AWB 17/529 van de rechtbank Gelderland (hierna: de rechtbank) in het geding tussen belanghebbende en de heffingsambtenaar van de gemeente Elburg, de heffingsambtenaar, gemachtigde: mr. R.P.P.M. Mols. 1Ontstaan en loop van het geding 1.1. De heffingsambtenaar heeft met dagtekening 30 april 2016 aan belanghebbende voor het belastingjaar 2015 een aanslag precariobelasting opgelegd van in totaal € 983.902,50 (hierna: de aanslag). 1.2. Belanghebbende heeft bij brief van 8 juni 2016 bezwaar tegen de aanslag gemaakt. Met instemming van de heffingsambtenaar heeft belanghebbende op de voet van artikel 7:1a Awb rechtstreeks beroep bij de rechtbank ingesteld. De rechtbank heeft het beroep bij de uitspraak van 14 juli 2017 ongegrond verklaard. 1.3. Het tegen de uitspraak van de rechtbank ingestelde hoger beroep is ingekomen bij het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden op 21 augustus 2017 en aangevuld bij brief van 8 januari 2018. 1.4. Bij beslissing van 1 mei 2018, 17/00828, heeft het Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden het onderhavige hoger beroep ter verdere behandeling verwezen naar het Hof. 1.5. De heffingsambtenaar heeft een verweerschrift ingediend. 1.6. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 20 maart 2019; de zitting had voor deze zaak het karakter van een regiezitting. De zaak van belanghebbende tegen de gemeente Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533) is op die zitting inhoudelijk behandeld. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (de bedrijfsjurist van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] . Het onderzoek is na afloop van de zitting gesloten. Van het verhandelde ter (regie)zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat op 28 maart 2019 aan partijen is toegezonden. 1.7. Het Hof heeft het onderzoek in de zaak Tytsjerksteradiel bij brief van 8 april 2019 heropend en daarbij partijen (in de eerste plaats belanghebbende) om informatie verzocht. Belanghebbende heeft bij brief van 13 mei 2019 daarop gereageerd; de heffingsambtenaar van de gemeente Tytsjerksteradiel bij brief van 24 juli 2019. 1.8. Belanghebbende en de heffingsambtenaar in deze zaak hebben bij brieven van 6 september 2019 en 13 september 2019 nadere stukken ingediend. 1.9. De nadere zitting heeft plaatsgevonden op 18 september 2019. Namens belanghebbende is verschenen de gemachtigde voornoemd, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot), [naam persoon] (bedrijfsjurist van belanghebbende) en [naam persoon] (technisch medewerker van belanghebbende). Namens de heffingsambtenaar is verschenen mr. R.P.M.M. Mols, bijgestaan door [kantoorgenoot] (kantoorgenoot) en [naam persoon] (werkzaam bij de gemeente Elburg). De onderhavige zaak is gelijktijdig behandeld met de zaak Tytsjerksteradiel (kenmerk 18/00533). Al hetgeen in één van deze zaken is overgelegd of verklaard, wordt eveneens geacht te zijn overgelegd of verklaard in de andere, gelijktijdig behandelde zaak. Van het verhandelde ter zitting is een proces-verbaal opgemaakt dat met deze uitspraak wordt meegezonden.

2.1. De rechtbank heeft de volgende feiten vastgesteld (in de uitspraak van de rechtbank wordt belanghebbende aangeduid als ‘eiseres’ en de heffingsambtenaar als ‘verweerder’) “1. Eiseres is de economisch eigenaar en aangewezen netbeheerder van gas- en elektriciteitsleidingen in de gemeente Elburg (hierna: de gemeente). De leidingen bevinden zich deels in de grond die eigendom is van de gemeente. Juridisch eigenaar van de leidingen is [Y] N.V. (thans: [Y] N.V., hierna: [Y] ), een dochtermaatschappij van eiseres. 2. Het grondgebied van de gemeente is per 1 januari 1974 vergroot door een fusie met de gemeente Doornspijk en een grenscorrectie met de gemeente Oldebroek. 3. Tot 27 maart 1984 vond de exploitatie van elektriciteitsleidingen in het huidige grondgebied van de gemeente plaats door N.V. [1] (hierna: [1] ). [Y] is als gevolg van diverse fusies en naamwijzigingen de rechtsopvolger van [1] . 4. Op 2 april 1925 heeft de raad van de gemeente Elburg een besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Elburg). Het raadsbesluit Elburg luidt – voor zover hier van belang – als volgt: “De RAAD der gemeente Elburg, (…) BESLUIT: Aan de N.V. [1] te [Z] , voor zoodanigen duur als voor de uitoefening van het bedrijf dezer Vennootschap nodig zal blijken, kosteloos het recht te verleenen werken tot geleiding, transformeering, verdeeling en levering van electriciteit en de daarmede in verband staande beveiligings- en ondersteuningswerken te hebben, aan te brengen, in stand te houden, te wijzigen en te verwijderen in, op, aan, door of boven gemeentelijke gronden, wegen, wateren en andere eigendommen der Gemeente, (…)” 5. Op 20 april 1925 heeft de raad van de gemeente Doornspijk een inhoudelijk gelijkluidend besluit genomen (hierna: het raadsbesluit Doornspijk).” 2.2. Nu de door de rechtbank vastgestelde feiten door partijen op zichzelf niet zijn bestreden, zal ook het Hof daarvan uitgaan. Het Hof voegt hieraan de volgende feiten toe. 2.3.1. Met ingang van 1 januari 2015 heeft de gemeente Elburg precariobelasting op – kort gezegd – leidingnetwerken ingevoerd. Een brief van de gemeente aan belanghebbende van 30 juni 2015 luidt hierover onder meer als volgt: “(…) De gemeente heeft geïnventariseerd welke buizen, leidingen, kabels en draden gelegen zijn in grond dat in bezit is van de gemeente. (…) Op grond van de verordening betekent dit een aanslag precariobelasting 2015 ten bedrage van € 1.056.258,00: totaal aantal meters 469.448 x € 2,25. (…) Daarnaast vraag ik u te controleren of de door mij geregistreerde aantal meters overeenstemmen met uw administratie. (…)” 2.3.2. Een brief van belanghebbende van 10 juli 2015 luidt onder andere als volgt: “(…) Ter zake van de door aangegeven metrages, (…) kunnen wij zonder nadere informatie geen oordeel geven. U geeft niet aan hoe u tot deze metrages gekomen bent. (…) Wij verzoeken u daarom aan ons aan te reiken, ten behoeve van de vaststelling van de metrages kabels en leidingen (…) in een digitaal leesbaar format (…) welke kadastrale percelen grond in eigendom zijn bij uw gemeente én voor de openbare dienst zijn bestemd. (…) Wij zullen dan de juiste metrages vaststellen en aan u doorgeven. (…)” Naar aanleiding van deze brief, heeft de heffingsambtenaar bij e-mailbericht van 7 maart 2016 de door belanghebbende gevraagde bestanden toegezonden. 2.3.3. Een e-mailbericht van 9 maart 2016 van belanghebbende aan de heffingsambtenaar luidt onder andere als volgt: “(…) Ik heb de door u aangeleverde bestanden door onze data afdeling laten checken en wij constateren een verschil. Wij hebben vastgesteld dat er 437.290 meter kabels en leidingen in de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond aanwezig is. (…)” 2.3.4. De aanslag precariobelasting 2015 is gebaseerd op 437.290 meter leidingnetwerk. Een de aanslag begeleidend schrijven van de gemeente van 26 april 2016 aan belanghebbende luidt onder andere als volgt: “ (…) Ter zake van de door mij aangegeven metrages heeft u aangegeven dat, in plaats van 469448 m1, uitgegaan moet worden van 437290 m1. Na controle is gebleken dat deze metrage aannemelijk is omdat de gemeente een aantal metrage bestemd voor openbare verlichting deels had meegenomen bij de inventarisatie. (…)” 2.4. Op 1 augustus 2013 hebben belanghebbende en de gemeente Elburg een “Overeenkomst betreffende aansluiting en transport van elektriciteit voor grootverbruikers zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de elektriciteitsweg 1998” (hierna: de ATO) afgesloten. Belanghebbende wordt in de ATO aangeduid als “de netbeheerder” en de gemeente Elburg als “de afnemer”. De ATO luidt onder andere als volgt: “In aanmerking nemende dat: - de netbeheerder de beschikking heeft over een regionaal elektriciteitsnet in de regio waar een perceel gelegen is met een of meer elektrische installatie(-s) waar de afnemer gebruik van maakt; - het elektriciteitsnet van de netbeheerder onder meer in verbinding staat met het landelijk hoogspanningsnet waarover de netbeheerder geen zeggenschap heeft; - de afnemer beschikt over een of meer elektriciteitsaansluitingen zoals bedoeld in artikel 1 leden 2 en 3 van de Elektriciteitswet 1998; - - de netbeheerder aan de afnemer het gebruik van de aansluiting, bestaande uit een of meer verbindingen met het elektriciteitsnet van de netbeheerder, toestaat met het overeen te komen transportvermogen voor elektriciteit voor welke hoeveelheid elektriciteit de afnemer een overeenkomst tot levering is aangegaan met een leverancier; (…) zijn het volgende overeengekomen: Artikel 1 Aansluiting 1. De netbeheerder heeft de afnemer voorzien van een aansluiting op het door haar beheerde net voor de elektrische installatie(s) van de afnemer en verbindt zich tegen betaling deze aansluiting in stand te houden. De elektrische installatie(s) bevindt/bevinden zich op het/de perc(e)el(en) zoals vermeld in het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’. Ieder perceel genoemd in het aanhangsel is een afzonderlijke onroerende zaak. 2. De aansluiting (en onderdelen daarvan) is en blijft eigendom van de netbeheerder c.q. de derde die deze zaak aan de netbeheerder, middellijk of onmiddellijk, voor beheer ter beschikking heeft gesteld. Artikel 2 Transport 1. De netbeheerder verbindt zich tegen betaling tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt waar de elektrische installatie van de afnemer op het door de netbeheerder beheerde net is aangesloten. (…) Artikel 4 Voorwaarden voor aansluiting en transport 1. Op deze overeenkomst zijn van toepassing de ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’. (…) 3. De afnemer verklaart de in het eerste lid van dit artikel genoemde Algemene Voorwaarden (…) te hebben ontvangen en/of daarvan kennis te hebben genomen. (...)” (…) Artikel 10 Bijlagen Van deze overeenkomst maken onverbrekelijk deel uit de navolgende bijlagen: a. Het aanhangsel ‘Gegevens afnemer’; b.

Voor het Hof is uitsluitend nog in geschil – zo heeft de gemachtigde van belanghebbende desgevraagd ter zitting bij het Hof bevestigd – of de ATO aan de heffing van precariobelasting in de weg staat. Daarbij is in het bijzonder in geschil het antwoord op de vraag of uit de ATO voor de heffingsambtenaar een gedoogplicht voortvloeit. Indien deze vraag bevestigend wordt beantwoord, dan is in geschil wat de reikwijdte van de ATO (en daarmee van die gedoogplicht) is en of daaruit volgt dat minder meters elektriciteitskabel in de heffing dienen te worden betrokken dan waarop de aanslag is gebaseerd.

Gedoogplicht 4.1.1. Belanghebbende heeft gesteld dat de gemeente als eigenaar van de grond, door middel van een privaatrechtelijke overeenkomst met betrekking tot de zich in de gemeentegrond bevindende elektriciteitskabels van belanghebbende, een ligrecht aan haar heeft toegekend. 4.1.2. De heffingsambtenaar heeft gesteld dat de gemeente niet als eigenaar, maar als (netwerk) gebruiker in het kader van haar publiekrechtelijke taak aan belanghebbende het recht heeft verleend om elektriciteitskabels in de gemeentegrond te hebben. 4.1.3. In de kern komt het geschil over de gestelde gedoogplicht neer op de vraag of de gemeente op grond van de ATO als eigenaar van de grond moet gedogen dat belanghebbende voorwerpen op, onder of boven de voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond heeft. 4.1.4. Artikel 1 van de ATO houdt in dat belanghebbende en de gemeente Elburg (hierna: de gemeente) zijn overeengekomen dat belanghebbende als netbeheerder de gemeente, (naar het Hof begrijpt) ten behoeve van elektrische installaties, tegen betaling van aansluitingen voorziet op het door haar beheerde elektriciteitsnet en deze aansluitingen in stand houdt (onderhoudt). Volgens het tweede lid van deze bepaling zijn de aansluitingen eigendom van belanghebbende. 4.1.5. Artikel 2 van de ATO houdt in dat belanghebbende/de netbeheerder zich tegen betaling verbindt elektrische energie te transporteren tot aan het punt – het overdrachtspunt – waar de elektrische installaties van de gemeente op het netwerk van belanghebbende (de netbeheerder) zijn aangesloten. 4.1.6. Uit artikel 4, eerste en derde lid, van de ATO, bezien in hun samenhang, leidt het Hof af dat de gemeente – in termen van de ATO: de afnemer – een zakelijke afnemer is als bedoeld in artikel 4, eerste lid, van de ATO op wie de ‘Algemene Voorwaarden’ van toepassing zijn. Het Hof acht de gemeente derhalve ook aan de Algemene Voorwaarden gebonden. Hoe ver deze gebondenheid strekt hangt af van de uitleg van de ATO en de Algemene Voorwaarden. 4.1.7. Vast staat dat de elektrische installaties van de gemeente, ten behoeve waarvan belanghebbende in aansluitingen voorziet, bestaan uit de lantaarnpalen en daartoe behorende randapparatuur voor de openbare verlichting van de gemeente. Het Hof beschouwt het (doen) realiseren van openbare verlichting naar zijn aard als een publiekrechtelijke taak van de gemeente. 4.1.8. Naar het oordeel van het Hof heeft de gemeente met het overeenkomen van de ATO als eigenaar over gemeentegrond beschikt teneinde daarop openbare verlichting te (doen) realiseren. Het Hof leidt dit af uit het door de gemeente gebruikte privaatrechtelijke instrument en de over en weer daarin opgenomen verplichtingen, als – in het bijzonder – vermeld in de artikelen 1, 2 en 4 van de ATO. De aldus ontstane (privaatrechtelijke) rechtsverhouding kan niet worden gelijkgesteld met een waarin de gemeente krachtens haar publiekrechtelijke bevoegdheid toestemming heeft verleend voor het gebruik van voor de openbare dienst bestemde gemeentegrond (verg. HR 24 juni 2016, nr. 15/04492, ECLI:NL:HR:2016:1267, BNB 2016/210). Het Hof concludeert derhalve dat de ATO een beperking oplevert voor het heffen van precariobelasting over de netwerken van belanghebbende. Deze beperking is echter niet onbegrensd. Het Hof zal hierna bezien wat de reikwijdte is van de beperkende werking van de ATO. De reikwijdte van de gedoogplicht 4.2.1. Volgens belanghebbende heeft de (beperkende werking van de) ATO ook betrekking op (een gedeelte van) het hoofdleidingennetwerk. De ATO ziet volgens belanghebbende niet alleen op de aansluiting, maar ook op de bredere functie van de aansluitingen: het mogelijk maken van transport van elektriciteit. Omdat voor dit transport alle kabels en leidingen van de netbeheerder nodig zijn, heeft de ATO betrekking op al die kabels en leidingen binnen de gemeente. Het ligrecht is een voorwaarde voor de realisatie van de aansluitingen. De definitie van het begrip perceel in de Algemene Voorwaarden ziet niet alleen op de aansluiting, maar ook op het transport van de elektrische energie. Ook in de hoofdleiding vindt transport van elektrische energie plaats en deze valt daarmee binnen een ‘perceel’ als bedoel in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden. Belanghebbende wijst in dit verband op de zinsnede “dan wel transport van elektrische energie geschiedt of zal geschieden” in de definitie van het begrip perceel volgens artikel 1 van de ATO. De stelling van de heffingsambtenaar dat alleen het gedeelte van het perceel waar de aansluiting is gerealiseerd, een ‘perceel’ is als bedoeld in de ATO acht belanghebbende derhalve niet juist. 4.2.2. Ook artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden wijst volgens belanghebbende erop dat een gedeelte van het hoofdleidingennetwerk buiten de heffing van precariobelasting dient te worden gelaten. Deze bepaling kan volgens belanghebbende redelijkerwijs niet anders worden uitgelegd dan dat de gemeente het hebben van leidingen in de grond moet toestaan. Het gaat dan volgens belanghebbende niet alleen om de leidingen binnen (kadastrale) percelen waarin zich een aansluiting bevindt, maar ook om de bestaande leidingen in de percelen waarmee het transport van elektriciteit naar de aansluitingen geschiedt. De ATO heeft volgens belanghebbende betrekking op aansluitingen én het transport van elektriciteit naar die aansluitingen. Bovendien vallen volgens belanghebbende ook de aftakkingen vanaf de combikabel naar woningen onder het ligrecht. In artikel 5.1 van de ATO is immers sprake van een “toestaan”, ook “ten behoeve van derden”. Belanghebbende stelt dat de Algemene Voorwaarden de essentialia van de ATO niet uitbreiden. Tot die essentialia rekent belanghebbende ook de verplichting van belanghebbende om tegen betaling transport van elektriciteit naar de elektrische installaties van de gemeente te realiseren. 4.2.3. Subsidiair heeft belanghebbende gesteld dat de beperkende werking van de ATO (gedoogplicht) zich ook uitstrekt tot de (kadastrale) percelen waarin middenspanningsruimtes liggen en waarin de combikabel tot aan de aansluiting loopt. In de middenspanningsruimtes – zo betoogt belanghebbende – bevinden zich immers de OV-schakelpunten waar vandaan het transport van elektriciteit naar de installaties plaatsvindt. 4.2.4. Het Hof heeft ter zitting geconstateerd dat een cijfermatige concretisering (een concreet metrage) van belanghebbendes primaire en subsidiaire standpunt ontbreekt. Dienaangaande heeft belanghebbende ter zitting van 18 september 2019 een bewijsaanbod gedaan (zie onder 2.7). 4.3.1. De heffingsambtenaar stelt zich op het standpunt dat de ATO uitsluitend ziet op de aansluitingen, dat wil zeggen de leidingen die de elektrische installatie van de afnemer (de gemeente) verbinden met de hoofdleiding. De desbetreffende metrages maken geen onderdeel uit van de door belanghebbende opgegeven metrages waarop de aanslag is gebaseerd. Het in de ATO bedoelde transport van elektriciteit geschiedt door de leiding die de elektrische installatie van de afnemer met de hoofdleiding verbindt. De hoofdleiding valt buiten de werking van de ATO. Het in artikel 2 van de ATO bedoelde transport heeft volgens de heffingsambtenaar betrekking op het transport van elektriciteit vanaf de hoofdleiding (combikabel) tot aan het overdrachtspunt. 4.3.2. Volgens de heffingsambtenaar kan aan de strekking van de ATO geen uitbreiding worden gegeven door (de artikelen 1 en 5.1 van) de Algemene Voorwaarden. In dat verband verstaat de heffingsambtenaar onder een perceel niet een kadastraal perceel, maar slechts de roerende of onroerende zaak, het gedeelte of samenstel daarvan.

4.7. Gelet op hetgeen is overwogen in 4.6 is het hoger beroep van belanghebbende gegrond. Het Hof zal beslissen zoals hierna volgt. 5 5. Kosten Het Hof ziet – met inachtneming van hetgeen partijen hierover ter zitting zijn overeengekomen – geen aanleiding voor een veroordeling in de kosten op de voet van artikel 8:75 Awb. Wel volgt uit de gegrondverklaring van het (hoger) beroep dat belanghebbende in aanmerking komt voor vergoeding van de griffierechten door de heffingsambtenaar.

Het Hof: - vernietigt de uitspraak van de rechtbank; - verklaart het beroep gegrond; - vernietigt de uitspraak op bezwaar; - vermindert de aanslag precariobelasting 2015 tot € 983.227; - gelast dat de heffingsambtenaar de door belanghebbende betaalde griffierechten van in totaal € 835 (rechtbank € 334 en Hof € 501) aan belanghebbende vergoedt. De uitspraak is gedaan door mrs. E.A.G. van der Ouderaa, voorzitter, H.E. Kostense en B.A. van Brummelen, leden van de belastingkamer, in tegenwoordigheid van mr. C. Lambeck als griffier. De beslissing is op 18 februari 2020 in het openbaar uitgesproken. Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de verzenddatum beroep in cassatie worden ingesteld bij de Hoge Raad der Nederlanden (belastingkamer), Postbus 20303, 2500 EH Den Haag. Daarbij moet het volgende in acht worden genomen: 1. bij het beroepschrift wordt een afschrift van deze uitspraak overgelegd. 2. het beroepschrift moet ondertekend zijn en ten minste het volgende vermelden: a. de naam en het adres van de indiener; b. een dagtekening; c. een omschrijving van de uitspraak waartegen het beroep in cassatie is gericht; d. de gronden van het beroep in cassatie. Voor het instellen van beroep in cassatie is griffierecht verschuldigd. Na het instellen van beroep in cassatie ontvangt de indiener een nota griffierecht van de griffier van de Hoge Raad. In het cassatieberoepschrift kan de Hoge Raad verzocht worden om de wederpartij te veroordelen in de proceskosten.

De ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’ [Hof, hierna: de Algemene voorwaarden]; (…) Indien strijdigheid optreedt tussen dit document en de bijlagen, dan prevaleert de inhoud van dit document. Indien een bijlage wijzigt maakt de gewijzigde bijlage alsdan onder gelijktijdige vervanging van de vervallen versie van de bijlage onderdeel uit van de overeenkomst.” 2.5. In de Algemene voorwaarden behorende bij de ATO is het volgende bepaald: “Artikel 1Begripsomschrijvingen en toepasselijkheid1.1In deze algemene voorwaarden wordt verstaan onder: (…) Elektrische installatie het samenstel van leidingen en toebehoren, schakel- en verdeelinrichtingen, elektrische toestellen, transformatoren en motoren dat voor het verbruik van elektrische energie binnen het perceel al dan niet vast is aangesloten, zulks te rekenen vanaf de meetinrichting of een daarmee tussen de netbeheerder en de afnemer overeengekomen gelijk te stellen plaats van overgang;Meetinrichtingde apparatuur bestemd voor het vaststellen van de omvang van de getransporteerde elektrische energie, van de voor de afrekening nodig geachte gegevens en voor de controle van de afname;Hoofdleidingde leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd, waarop aansluitingen tot stand kunnen worden gebracht; Aansluiting de leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd die de elektrische installatie met de hoofdleiding verbindt en alle door de netbeheerder in of aan de leiding aangebrachte apparatuur, zoals de meetinrichting, aansluitkasten schakel- en beveiligingsinrichtingen;” 2.6. Belanghebbende heeft de onder 1.7 vermelde brief van het Hof van 8 april 2019 bij brief, met twee bijlagen, van 13 mei 2019 onder meer als volgt beantwoord. “ (…) Ziet [X] N.V. het goed, dan dienen veel vragen ter verheldering van de feitelijke situatie rond het netwerk van [X] N.V. Om die reden acht [X] N.V. het verstandig om eerst nader in te gaan op de feitelijke situatie, alvorens zij tot beantwoording van de gestelde vragen overgaat. Van hoogspanning naar middenspanning 3. In Nederland is [xxx] de landelijke netbeheerder voor het elektriciteitsnet met een spanningsniveau van 110 kV en hoger. [X] N.V. is in haar gebied de (regionale) netbeheerder voor netten met een spanningsniveau van lager dan 110 kV. [X] beheert netten met een spanningsniveau van 50 kV, 20 kV, 10 kV en 400/230V. 4. Via een hoogspanningsnetwerk van [xxx] komt elektrische voeding binnen in een onderstation op een spanningsniveau van 110 kV of hoger. In dit onderstation wordt deze spanning getransformeerd (soms via tussenstappen) tot een spanningsniveau van 10kV (middenspanning). Vanuit een onderstation lopen meerdere middenspanningskabels naar verschillende middenspanningsruimtes (hierna ook wel afgekort: “MSR”) (…) De middenspanningsruimte 5. Vanuit een MSR worden de aangesloten woningen en kleine bedrijven van energie voorzien en kan de openbare verlichting (hierna: “OV”) worden geschakeld/gevoed. Ten behoeve daarvan wordt in de middenspanningsruimte de 10 kV spanning getransformeerd naar laagspanning van 400v/230v door middel van een transformator (ook wel: “trafo”). 6. (…) 7. Verder bevindt zich in de MSR een schakelpunt voor OV. Dit schakelpunt zorgt ervoor dat de lantaarnpalen die op de MSR zijn aangesloten allemaal op één tijdstip aan of uit kunnen. Om te bewerkstelligen dat alle lantaarnpalen tegelijk aangezet kunnen worden, moet er in de MSR een schakelpunt voor OV (hierna: “OV-schakelpunt”) gecreëerd worden. De kabel waar de lantaarnpalen op worden aangesloten, is dus in de MSR aangesloten op dit OV-schakelpunt. (…) De kabels vanuit de middenspanningsruimte 8. Vanuit de MSR lopen verschillende laagspanningskabels (400/230V) de wijk in. Enkele van deze kabels zijn combikabels. Door deze combikabels lopen 4 hoofdaders en 4 hulpaders. Aansluitingen voor woningen worden op de hoofdaders aangesloten die onder constante spanning staan. Op de hulpaders kunnen zogenoemde geschakelde aansluitingen worden gerealiseerd, reden waarom de hulpaders speciaal bedoeld zijn voor de OV die op bepaalde tijden in- en uitgeschakeld moeten worden: 9. Op combikabels worden dus zowel huisaansluitingen als aansluitingen voor de OV gerealiseerd, waarbij er voor de huisaansluiting een aftakking wordt gecreëerd vanaf de hoofdaders en voor de OV een aftakking wordt gemaakt vanaf de hulpaders. Dergelijke combikabels maken onderdeel uit van wat in rechtsoverweging 1.9 van de uitspraak van de rechtbank Noord-Nederland het “hoofdleidingnetwerk” is genoemd. 10. Als er OV moet worden aangesloten op een plek waar geen huisaansluitingen hoeven te komen, bijvoorbeeld langs een fietspad, wordt geen combikabel gelegd maar een zelfstandige (geschakelde) kabel vanuit de MSR, alleen voor OV. 10. (…) 10. (…) 10. (…) De aansluiting vanaf de hoofdkabels 14. Bij een aftakking van de combikabel naar een lantaarnpaal, wordt er een knip gemaakt op de hulpader in de combikabel (op onderstaande afbeelding ‘LS netkabel’ genoemd) en wordt een aftakmof aangelegd. Vanaf die aftakmof loopt een aansluitkabel naar de elektrische installatie (in dit geval: een lantaarnpaal). De aansluitkabel loopt vervolgens door op de aansluitset in de lantaarnpaal. Op de aansluitset zit een beveiliging (een zekering) en daar zit het zogenoemde overdrachtspunt. Gezien vanuit het net van [X] N.V. begint de installatie van de klant (de gemeente, in dit geval) achter het overdrachtspunt: 15. Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 15 Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 1. 15. (…) 15. (…) 15. (…) Aantal aansluitingen (…) (…) (…) (…) (…) Afsluiting feitelijke situatie (…) (…) 1. Indien – veronderstellende wijs daarvan uitgaande – het Hof zou oordelen dat de ATO geen betrekking heeft op het hoofdleidingennetwerk, zou dat dan leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage, dan de metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten, als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank? 26. Zoals in randnummer 12 door [X] N.V. is toegelicht, zijn de aansluitkabels naar de lantaarnpalen en de kabels waarop alleen lantaarnpalen zijn aangesloten al buiten de heffing gelaten. 27.

4.3.3. Ervan uitgaande dat de combikabel uit vier hoofdaders bestaat en uit vier hulpaders, en dat de aansluiting voor de elektrische installatie van de gemeente op één van die hulpaders is aangesloten, zou een eventuele gedoogplicht voor de hulpaders die voorzien in het transport van elektriciteit voor de openbare verlichting geen gevolgen hebben voor het aantal meters kabel waarop de aanslag is gebaseerd. Volgens de heffingsambtenaar heeft de gedoogplicht in deze zienswijze slechts betrekking op de hulpaders en niet op de hoofdaders waarop de aanslag is gebaseerd. 4.3.4. Het middenspanningsnet binnen de gemeente valt volgens de heffingsambtenaar volledig buiten de gedoogplicht, omdat de aansluitingen alleen vanaf het laagspanningsnet worden gerealiseerd. 4.4.1. Het Hof zal zijn oordeel voor wat moet worden verstaan onder een hoofdkabel, een aansluiting en een overdrachtspunt baseren op de beschrijving die belanghebbende daarvan heeft gegeven in haar brief van 13 mei 2019 (o.a. in randnummer 14 van die brief). Deze houdt in dat vanaf een hoofdkabel, door middel van een aftakmof (knip), een aansluitkabel (verbinding) op een overdrachtspunt is aangesloten. Het overdrachtspunt is bij een lantaarnpaal de zekering (beveiliging) van de aansluitset van de lantaarnpaal. Het geheel van de knip, aansluitkabel en de beveiliging vormt tezamen de ‘aansluiting’. Deze definiëring van het begrip ‘aansluiting’ is tussen partijen niet in geschil. 4.4.2. Evenmin is in geschil dat de hoofdkabel een combikabel is die uit acht kabels is samengesteld, waarvan vier hoofdaders en vier hulpaders. De knip die de in de ATO bedoelde aansluiting met de hoofdkabel verbindt is aangesloten op één van de hulpaders. 4.4.3. Vast staat voorts dat de meters van het elektriciteitsnet die betrekking hebben op de onder 4.4.1 bedoelde aansluitingen niet in de grondslag van de aanslag zijn begrepen.Over de vraag of de aftakkingen van de combikabel naar woningen in de grondslag van de aanslag zijn begrepen zijn partijen het niet met elkaar eens. 4.4.4. De eerste zin van artikel 1, eerste lid, van de ATO heeft betrekking op het door de netbeheerder voorzien van de afnemer van aansluitingen op een netwerk en het tegen betaling in stand houden van die aansluitingen. Artikel 2 van de ATO houdt in dat de netbeheerder zich tegen betaling verbindt tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt. Naar het oordeel van het Hof volgt uit deze bepalingen dat het tot stand brengen van aansluitingen tussen het door belanghebbende beheerde laagspanningsnetwerk en elektrische installaties (lantaarnpalen) én het door middel van deze aansluitingen transporteren (leveren) van elektriciteit ten behoeve van die installaties als het voorwerp van de tussen belanghebbende en de gemeente tot stand gekomen overeenkomst moet worden beschouwd. Uit deze bepalingen volgt naar het oordeel van het Hof niet dat ook het tot stand brengen en in stand houden van het – naar mag worden aangenomen: ten tijde van de totstandkoming van de ATO – bestaande en voor het transport van elektriciteit bestemde netwerk als voorwerp van de overeenkomst worden beschouwd. Dat ligt ook niet voor de hand, omdat, zoals blijkt uit de beantwoording van de door het Hof gestelde vragen, dat (reeds bestaande) netwerk (ook) bestemd is voor de levering van elektriciteit aan andere afnemers, zoals huishoudens en bedrijven. 4.4.5. Het Hof beschouwt de in 2013 overeengekomen ATO derhalve als een overeenkomst waarin de gemeente als afnemer van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting de aansluiting van die openbare verlichting op een reeds bestaand netwerk van belanghebbende en de levering van de elektriciteit door middel van de aansluitingen met belanghebbende is overeengekomen. Het recht om die aansluitingen in de grond van de gemeente te hebben maakt naar het oordeel van het Hof deel uit van deze overeenkomst. 4.4.6. Het Hof acht het niet aannemelijk dat de ATO ook betrekking heeft op de aanwezigheid van andere kabels dan die van de aansluitingen. Een netwerk van hoofdleidingen (combikabels) waarvan de aansluitingen zijn afgetakt was reeds aanwezig bij de totstandkoming van de ATO en indien en voor zover dat niet het geval is geweest ziet de ATO op zichzelf niet op een uitbreiding van dat netwerk. Deze uitleg sluit ook aan op het in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden gemaakte (strikte) onderscheid tussen aansluiting en hoofdkabel. 4.4.7. Het Hof wijst in dit verband op het sedert 1925 door de gemeente bij besluit verleende recht op ‘werken’ voor (onder meer) de geleiding van elektriciteit in de grond van de gemeente te hebben (zie uitspraak rechtbank onder 4). Voor zover al aan het uit 1925 stammende besluit een gedoogrecht is te ontlenen, is tussen partijen niet (meer) in geschil dat belanghebbende niet degene is die dat recht kan uitoefenen. Naar het oordeel van het Hof heeft de ATO in deze bij de totstandkoming daarvan geldende situatie geen wijziging gebracht. De ATO heeft naar het oordeel van het Hof niet ertoe gestrekt om een eventueel ter zake van de hoofdleidingen aan het besluit uit 1925 (door rechtsopvolgers van de N.V. [1] te [Z] ) te ontlenen gedoogrecht dan wel publiekrechtelijke toestemming uit te breiden of over te doen gaan op belanghebbende; zulks te minder nu het gestelde gedoogrecht op een (naar zijn aard publiekrechtelijk) besluit uit 1925 is gebaseerd. 4.4.8. Gezien de uitleg die het Hof geeft aan de artikelen 1 en 2 van de ATO en de onder 4.4.7 vermelde context, moeten naar het oordeel van het Hof de artikelen 1 en 5.1 van de Algemene Voorwaarden met inachtneming van die uitleg en context worden begrepen. Dit betekent dat waar het gaat om het recht om kabels in de grond van de gemeente te hebben, die Algemene Voorwaarden geen uitbreiding kunnen geven aan hetgeen waarvoor de ATO is bedoeld, te weten het tot stand brengen van een aansluiting voor de levering van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting van de gemeente. 4.4.9. Voor zover in artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden, bezien in samenhang met de door belanghebbende voorgestane uitleg van het begrip ‘perceel’ in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden, sprake is van een door de afnemer toestaan van het aanbrengen van leidingen en aftakkingen en het in stand houden van bestaande leidingen, aansluitingen of aftakkingen (anders dan het in artikel 1 van de ATO tot stand brengen van aansluitingen), vindt (ook) dit toestaan naar het oordeel van het Hof zijn grondslag in reeds bij de totstandkoming van de ATO bestaande rechtsverhoudingen. De ATO heeft daar op zichzelf geen wijziging in gebracht en is ook niet bedoeld daarin wijziging te brengen. De aard van die reeds bestaande rechtsverhoudingen was overigens niet in geschil. 4.5. Het hiervoor overwogene leidt ertoe dat de heffingsambtenaar uitsluitend gehouden is om de in artikel 1 van de ATO bedoelde aansluitingen buiten de heffingsgrondslag van de precariobelasting te houden. Nu daarmee op basis van de door belanghebbende verstrekte informatie (zie 2.3) al rekening is gehouden, is de aanslag in zoverre niet te hoog vastgesteld. Het Hof komt niet toe aan een beslissing over het door belanghebbende ter (nadere) zitting van het Hof gedane bewijsaanbod. 4.6. Belanghebbende heeft op de zitting van het Hof (zie 2.7) gewezen op de aanwezigheid van gemalen in de gemeente Elburg en gesteld dat elektriciteitsleidingen daarvan ten onrechte zijn begrepen in de heffingsgrondslag (totaal: 437.290 meter) van de onderhavige aanslag precariobelasting.

De ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’ [Hof, hierna: de Algemene voorwaarden]; (…) Indien strijdigheid optreedt tussen dit document en de bijlagen, dan prevaleert de inhoud van dit document. Indien een bijlage wijzigt maakt de gewijzigde bijlage alsdan onder gelijktijdige vervanging van de vervallen versie van de bijlage onderdeel uit van de overeenkomst.” 2.5. In de Algemene voorwaarden behorende bij de ATO is het volgende bepaald: “Artikel 1Begripsomschrijvingen en toepasselijkheid1.1In deze algemene voorwaarden wordt verstaan onder: (…) Elektrische installatie het samenstel van leidingen en toebehoren, schakel- en verdeelinrichtingen, elektrische toestellen, transformatoren en motoren dat voor het verbruik van elektrische energie binnen het perceel al dan niet vast is aangesloten, zulks te rekenen vanaf de meetinrichting of een daarmee tussen de netbeheerder en de afnemer overeengekomen gelijk te stellen plaats van overgang;Meetinrichtingde apparatuur bestemd voor het vaststellen van de omvang van de getransporteerde elektrische energie, van de voor de afrekening nodig geachte gegevens en voor de controle van de afname;Hoofdleidingde leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd, waarop aansluitingen tot stand kunnen worden gebracht; Aansluiting de leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd die de elektrische installatie met de hoofdleiding verbindt en alle door de netbeheerder in of aan de leiding aangebrachte apparatuur, zoals de meetinrichting, aansluitkasten schakel- en beveiligingsinrichtingen;” 2.6. Belanghebbende heeft de onder 1.7 vermelde brief van het Hof van 8 april 2019 bij brief, met twee bijlagen, van 13 mei 2019 onder meer als volgt beantwoord. “ (…) Ziet [X] N.V. het goed, dan dienen veel vragen ter verheldering van de feitelijke situatie rond het netwerk van [X] N.V. Om die reden acht [X] N.V. het verstandig om eerst nader in te gaan op de feitelijke situatie, alvorens zij tot beantwoording van de gestelde vragen overgaat. Van hoogspanning naar middenspanning 3. In Nederland is [xxx] de landelijke netbeheerder voor het elektriciteitsnet met een spanningsniveau van 110 kV en hoger. [X] N.V. is in haar gebied de (regionale) netbeheerder voor netten met een spanningsniveau van lager dan 110 kV. [X] beheert netten met een spanningsniveau van 50 kV, 20 kV, 10 kV en 400/230V. 4. Via een hoogspanningsnetwerk van [xxx] komt elektrische voeding binnen in een onderstation op een spanningsniveau van 110 kV of hoger. In dit onderstation wordt deze spanning getransformeerd (soms via tussenstappen) tot een spanningsniveau van 10kV (middenspanning). Vanuit een onderstation lopen meerdere middenspanningskabels naar verschillende middenspanningsruimtes (hierna ook wel afgekort: “MSR”) (…) De middenspanningsruimte 5. Vanuit een MSR worden de aangesloten woningen en kleine bedrijven van energie voorzien en kan de openbare verlichting (hierna: “OV”) worden geschakeld/gevoed. Ten behoeve daarvan wordt in de middenspanningsruimte de 10 kV spanning getransformeerd naar laagspanning van 400v/230v door middel van een transformator (ook wel: “trafo”). 6. (…) 7. Verder bevindt zich in de MSR een schakelpunt voor OV. Dit schakelpunt zorgt ervoor dat de lantaarnpalen die op de MSR zijn aangesloten allemaal op één tijdstip aan of uit kunnen. Om te bewerkstelligen dat alle lantaarnpalen tegelijk aangezet kunnen worden, moet er in de MSR een schakelpunt voor OV (hierna: “OV-schakelpunt”) gecreëerd worden. De kabel waar de lantaarnpalen op worden aangesloten, is dus in de MSR aangesloten op dit OV-schakelpunt. (…) De kabels vanuit de middenspanningsruimte 8. Vanuit de MSR lopen verschillende laagspanningskabels (400/230V) de wijk in. Enkele van deze kabels zijn combikabels. Door deze combikabels lopen 4 hoofdaders en 4 hulpaders. Aansluitingen voor woningen worden op de hoofdaders aangesloten die onder constante spanning staan. Op de hulpaders kunnen zogenoemde geschakelde aansluitingen worden gerealiseerd, reden waarom de hulpaders speciaal bedoeld zijn voor de OV die op bepaalde tijden in- en uitgeschakeld moeten worden: 9. Op combikabels worden dus zowel huisaansluitingen als aansluitingen voor de OV gerealiseerd, waarbij er voor de huisaansluiting een aftakking wordt gecreëerd vanaf de hoofdaders en voor de OV een aftakking wordt gemaakt vanaf de hulpaders. Dergelijke combikabels maken onderdeel uit van wat in rechtsoverweging 1.9 van de uitspraak van de rechtbank Noord-Nederland het “hoofdleidingnetwerk” is genoemd. 10. Als er OV moet worden aangesloten op een plek waar geen huisaansluitingen hoeven te komen, bijvoorbeeld langs een fietspad, wordt geen combikabel gelegd maar een zelfstandige (geschakelde) kabel vanuit de MSR, alleen voor OV. 10. (…) 10. (…) 10. (…) De aansluiting vanaf de hoofdkabels 14. Bij een aftakking van de combikabel naar een lantaarnpaal, wordt er een knip gemaakt op de hulpader in de combikabel (op onderstaande afbeelding ‘LS netkabel’ genoemd) en wordt een aftakmof aangelegd. Vanaf die aftakmof loopt een aansluitkabel naar de elektrische installatie (in dit geval: een lantaarnpaal). De aansluitkabel loopt vervolgens door op de aansluitset in de lantaarnpaal. Op de aansluitset zit een beveiliging (een zekering) en daar zit het zogenoemde overdrachtspunt. Gezien vanuit het net van [X] N.V. begint de installatie van de klant (de gemeente, in dit geval) achter het overdrachtspunt: 15. Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 15 Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 1. 15. (…) 15. (…) 15. (…) Aantal aansluitingen (…) (…) (…) (…) (…) Afsluiting feitelijke situatie (…) (…) 1. Indien – veronderstellende wijs daarvan uitgaande – het Hof zou oordelen dat de ATO geen betrekking heeft op het hoofdleidingennetwerk, zou dat dan leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage, dan de metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten, als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank? 26. Zoals in randnummer 12 door [X] N.V. is toegelicht, zijn de aansluitkabels naar de lantaarnpalen en de kabels waarop alleen lantaarnpalen zijn aangesloten al buiten de heffing gelaten. 27.

4.3.3. Ervan uitgaande dat de combikabel uit vier hoofdaders bestaat en uit vier hulpaders, en dat de aansluiting voor de elektrische installatie van de gemeente op één van die hulpaders is aangesloten, zou een eventuele gedoogplicht voor de hulpaders die voorzien in het transport van elektriciteit voor de openbare verlichting geen gevolgen hebben voor het aantal meters kabel waarop de aanslag is gebaseerd. Volgens de heffingsambtenaar heeft de gedoogplicht in deze zienswijze slechts betrekking op de hulpaders en niet op de hoofdaders waarop de aanslag is gebaseerd. 4.3.4. Het middenspanningsnet binnen de gemeente valt volgens de heffingsambtenaar volledig buiten de gedoogplicht, omdat de aansluitingen alleen vanaf het laagspanningsnet worden gerealiseerd. 4.4.1. Het Hof zal zijn oordeel voor wat moet worden verstaan onder een hoofdkabel, een aansluiting en een overdrachtspunt baseren op de beschrijving die belanghebbende daarvan heeft gegeven in haar brief van 13 mei 2019 (o.a. in randnummer 14 van die brief). Deze houdt in dat vanaf een hoofdkabel, door middel van een aftakmof (knip), een aansluitkabel (verbinding) op een overdrachtspunt is aangesloten. Het overdrachtspunt is bij een lantaarnpaal de zekering (beveiliging) van de aansluitset van de lantaarnpaal. Het geheel van de knip, aansluitkabel en de beveiliging vormt tezamen de ‘aansluiting’. Deze definiëring van het begrip ‘aansluiting’ is tussen partijen niet in geschil. 4.4.2. Evenmin is in geschil dat de hoofdkabel een combikabel is die uit acht kabels is samengesteld, waarvan vier hoofdaders en vier hulpaders. De knip die de in de ATO bedoelde aansluiting met de hoofdkabel verbindt is aangesloten op één van de hulpaders. 4.4.3. Vast staat voorts dat de meters van het elektriciteitsnet die betrekking hebben op de onder 4.4.1 bedoelde aansluitingen niet in de grondslag van de aanslag zijn begrepen.Over de vraag of de aftakkingen van de combikabel naar woningen in de grondslag van de aanslag zijn begrepen zijn partijen het niet met elkaar eens. 4.4.4. De eerste zin van artikel 1, eerste lid, van de ATO heeft betrekking op het door de netbeheerder voorzien van de afnemer van aansluitingen op een netwerk en het tegen betaling in stand houden van die aansluitingen. Artikel 2 van de ATO houdt in dat de netbeheerder zich tegen betaling verbindt tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt. Naar het oordeel van het Hof volgt uit deze bepalingen dat het tot stand brengen van aansluitingen tussen het door belanghebbende beheerde laagspanningsnetwerk en elektrische installaties (lantaarnpalen) én het door middel van deze aansluitingen transporteren (leveren) van elektriciteit ten behoeve van die installaties als het voorwerp van de tussen belanghebbende en de gemeente tot stand gekomen overeenkomst moet worden beschouwd. Uit deze bepalingen volgt naar het oordeel van het Hof niet dat ook het tot stand brengen en in stand houden van het – naar mag worden aangenomen: ten tijde van de totstandkoming van de ATO – bestaande en voor het transport van elektriciteit bestemde netwerk als voorwerp van de overeenkomst worden beschouwd. Dat ligt ook niet voor de hand, omdat, zoals blijkt uit de beantwoording van de door het Hof gestelde vragen, dat (reeds bestaande) netwerk (ook) bestemd is voor de levering van elektriciteit aan andere afnemers, zoals huishoudens en bedrijven. 4.4.5. Het Hof beschouwt de in 2013 overeengekomen ATO derhalve als een overeenkomst waarin de gemeente als afnemer van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting de aansluiting van die openbare verlichting op een reeds bestaand netwerk van belanghebbende en de levering van de elektriciteit door middel van de aansluitingen met belanghebbende is overeengekomen. Het recht om die aansluitingen in de grond van de gemeente te hebben maakt naar het oordeel van het Hof deel uit van deze overeenkomst. 4.4.6. Het Hof acht het niet aannemelijk dat de ATO ook betrekking heeft op de aanwezigheid van andere kabels dan die van de aansluitingen. Een netwerk van hoofdleidingen (combikabels) waarvan de aansluitingen zijn afgetakt was reeds aanwezig bij de totstandkoming van de ATO en indien en voor zover dat niet het geval is geweest ziet de ATO op zichzelf niet op een uitbreiding van dat netwerk. Deze uitleg sluit ook aan op het in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden gemaakte (strikte) onderscheid tussen aansluiting en hoofdkabel. 4.4.7. Het Hof wijst in dit verband op het sedert 1925 door de gemeente bij besluit verleende recht op ‘werken’ voor (onder meer) de geleiding van elektriciteit in de grond van de gemeente te hebben (zie uitspraak rechtbank onder 4). Voor zover al aan het uit 1925 stammende besluit een gedoogrecht is te ontlenen, is tussen partijen niet (meer) in geschil dat belanghebbende niet degene is die dat recht kan uitoefenen. Naar het oordeel van het Hof heeft de ATO in deze bij de totstandkoming daarvan geldende situatie geen wijziging gebracht. De ATO heeft naar het oordeel van het Hof niet ertoe gestrekt om een eventueel ter zake van de hoofdleidingen aan het besluit uit 1925 (door rechtsopvolgers van de N.V. [1] te [Z] ) te ontlenen gedoogrecht dan wel publiekrechtelijke toestemming uit te breiden of over te doen gaan op belanghebbende; zulks te minder nu het gestelde gedoogrecht op een (naar zijn aard publiekrechtelijk) besluit uit 1925 is gebaseerd. 4.4.8. Gezien de uitleg die het Hof geeft aan de artikelen 1 en 2 van de ATO en de onder 4.4.7 vermelde context, moeten naar het oordeel van het Hof de artikelen 1 en 5.1 van de Algemene Voorwaarden met inachtneming van die uitleg en context worden begrepen. Dit betekent dat waar het gaat om het recht om kabels in de grond van de gemeente te hebben, die Algemene Voorwaarden geen uitbreiding kunnen geven aan hetgeen waarvoor de ATO is bedoeld, te weten het tot stand brengen van een aansluiting voor de levering van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting van de gemeente. 4.4.9. Voor zover in artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden, bezien in samenhang met de door belanghebbende voorgestane uitleg van het begrip ‘perceel’ in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden, sprake is van een door de afnemer toestaan van het aanbrengen van leidingen en aftakkingen en het in stand houden van bestaande leidingen, aansluitingen of aftakkingen (anders dan het in artikel 1 van de ATO tot stand brengen van aansluitingen), vindt (ook) dit toestaan naar het oordeel van het Hof zijn grondslag in reeds bij de totstandkoming van de ATO bestaande rechtsverhoudingen. De ATO heeft daar op zichzelf geen wijziging in gebracht en is ook niet bedoeld daarin wijziging te brengen. De aard van die reeds bestaande rechtsverhoudingen was overigens niet in geschil. 4.5. Het hiervoor overwogene leidt ertoe dat de heffingsambtenaar uitsluitend gehouden is om de in artikel 1 van de ATO bedoelde aansluitingen buiten de heffingsgrondslag van de precariobelasting te houden. Nu daarmee op basis van de door belanghebbende verstrekte informatie (zie 2.3) al rekening is gehouden, is de aanslag in zoverre niet te hoog vastgesteld. Het Hof komt niet toe aan een beslissing over het door belanghebbende ter (nadere) zitting van het Hof gedane bewijsaanbod. 4.6. Belanghebbende heeft op de zitting van het Hof (zie 2.7) gewezen op de aanwezigheid van gemalen in de gemeente Elburg en gesteld dat elektriciteitsleidingen daarvan ten onrechte zijn begrepen in de heffingsgrondslag (totaal: 437.290 meter) van de onderhavige aanslag precariobelasting.

De ‘Algemene Voorwaarden aansluiting en transport elektriciteit voor zakelijke afnemers’ [Hof, hierna: de Algemene voorwaarden]; (…) Indien strijdigheid optreedt tussen dit document en de bijlagen, dan prevaleert de inhoud van dit document. Indien een bijlage wijzigt maakt de gewijzigde bijlage alsdan onder gelijktijdige vervanging van de vervallen versie van de bijlage onderdeel uit van de overeenkomst.” 2.5. In de Algemene voorwaarden behorende bij de ATO is het volgende bepaald: “Artikel 1Begripsomschrijvingen en toepasselijkheid1.1In deze algemene voorwaarden wordt verstaan onder: (…) Elektrische installatie het samenstel van leidingen en toebehoren, schakel- en verdeelinrichtingen, elektrische toestellen, transformatoren en motoren dat voor het verbruik van elektrische energie binnen het perceel al dan niet vast is aangesloten, zulks te rekenen vanaf de meetinrichting of een daarmee tussen de netbeheerder en de afnemer overeengekomen gelijk te stellen plaats van overgang;Meetinrichtingde apparatuur bestemd voor het vaststellen van de omvang van de getransporteerde elektrische energie, van de voor de afrekening nodig geachte gegevens en voor de controle van de afname;Hoofdleidingde leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd, waarop aansluitingen tot stand kunnen worden gebracht; Aansluiting de leiding, die door de netbeheerder wordt beheerd die de elektrische installatie met de hoofdleiding verbindt en alle door de netbeheerder in of aan de leiding aangebrachte apparatuur, zoals de meetinrichting, aansluitkasten schakel- en beveiligingsinrichtingen;” 2.6. Belanghebbende heeft de onder 1.7 vermelde brief van het Hof van 8 april 2019 bij brief, met twee bijlagen, van 13 mei 2019 onder meer als volgt beantwoord. “ (…) Ziet [X] N.V. het goed, dan dienen veel vragen ter verheldering van de feitelijke situatie rond het netwerk van [X] N.V. Om die reden acht [X] N.V. het verstandig om eerst nader in te gaan op de feitelijke situatie, alvorens zij tot beantwoording van de gestelde vragen overgaat. Van hoogspanning naar middenspanning 3. In Nederland is [xxx] de landelijke netbeheerder voor het elektriciteitsnet met een spanningsniveau van 110 kV en hoger. [X] N.V. is in haar gebied de (regionale) netbeheerder voor netten met een spanningsniveau van lager dan 110 kV. [X] beheert netten met een spanningsniveau van 50 kV, 20 kV, 10 kV en 400/230V. 4. Via een hoogspanningsnetwerk van [xxx] komt elektrische voeding binnen in een onderstation op een spanningsniveau van 110 kV of hoger. In dit onderstation wordt deze spanning getransformeerd (soms via tussenstappen) tot een spanningsniveau van 10kV (middenspanning). Vanuit een onderstation lopen meerdere middenspanningskabels naar verschillende middenspanningsruimtes (hierna ook wel afgekort: “MSR”) (…) De middenspanningsruimte 5. Vanuit een MSR worden de aangesloten woningen en kleine bedrijven van energie voorzien en kan de openbare verlichting (hierna: “OV”) worden geschakeld/gevoed. Ten behoeve daarvan wordt in de middenspanningsruimte de 10 kV spanning getransformeerd naar laagspanning van 400v/230v door middel van een transformator (ook wel: “trafo”). 6. (…) 7. Verder bevindt zich in de MSR een schakelpunt voor OV. Dit schakelpunt zorgt ervoor dat de lantaarnpalen die op de MSR zijn aangesloten allemaal op één tijdstip aan of uit kunnen. Om te bewerkstelligen dat alle lantaarnpalen tegelijk aangezet kunnen worden, moet er in de MSR een schakelpunt voor OV (hierna: “OV-schakelpunt”) gecreëerd worden. De kabel waar de lantaarnpalen op worden aangesloten, is dus in de MSR aangesloten op dit OV-schakelpunt. (…) De kabels vanuit de middenspanningsruimte 8. Vanuit de MSR lopen verschillende laagspanningskabels (400/230V) de wijk in. Enkele van deze kabels zijn combikabels. Door deze combikabels lopen 4 hoofdaders en 4 hulpaders. Aansluitingen voor woningen worden op de hoofdaders aangesloten die onder constante spanning staan. Op de hulpaders kunnen zogenoemde geschakelde aansluitingen worden gerealiseerd, reden waarom de hulpaders speciaal bedoeld zijn voor de OV die op bepaalde tijden in- en uitgeschakeld moeten worden: 9. Op combikabels worden dus zowel huisaansluitingen als aansluitingen voor de OV gerealiseerd, waarbij er voor de huisaansluiting een aftakking wordt gecreëerd vanaf de hoofdaders en voor de OV een aftakking wordt gemaakt vanaf de hulpaders. Dergelijke combikabels maken onderdeel uit van wat in rechtsoverweging 1.9 van de uitspraak van de rechtbank Noord-Nederland het “hoofdleidingnetwerk” is genoemd. 10. Als er OV moet worden aangesloten op een plek waar geen huisaansluitingen hoeven te komen, bijvoorbeeld langs een fietspad, wordt geen combikabel gelegd maar een zelfstandige (geschakelde) kabel vanuit de MSR, alleen voor OV. 10. (…) 10. (…) 10. (…) De aansluiting vanaf de hoofdkabels 14. Bij een aftakking van de combikabel naar een lantaarnpaal, wordt er een knip gemaakt op de hulpader in de combikabel (op onderstaande afbeelding ‘LS netkabel’ genoemd) en wordt een aftakmof aangelegd. Vanaf die aftakmof loopt een aansluitkabel naar de elektrische installatie (in dit geval: een lantaarnpaal). De aansluitkabel loopt vervolgens door op de aansluitset in de lantaarnpaal. Op de aansluitset zit een beveiliging (een zekering) en daar zit het zogenoemde overdrachtspunt. Gezien vanuit het net van [X] N.V. begint de installatie van de klant (de gemeente, in dit geval) achter het overdrachtspunt: 15. Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 15 Het geheel van de knip, de aansluitkabel (verbinding) en de beveiliging vormt tezamen ‘de aansluiting’. Dit blijkt ook uit artikel 28, lid 1, sub a, b en c van de Elektriciteitswet 1998 alsmede uit artikel 2.3.2a Tarievencode Elektriciteit. De gehele aansluiting is in eigendom van [X] N.V. Zie in dit verband ook bijlage 1. 15. (…) 15. (…) 15. (…) Aantal aansluitingen (…) (…) (…) (…) (…) Afsluiting feitelijke situatie (…) (…) 1. Indien – veronderstellende wijs daarvan uitgaande – het Hof zou oordelen dat de ATO geen betrekking heeft op het hoofdleidingennetwerk, zou dat dan leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage, dan de metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten, als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank? 26. Zoals in randnummer 12 door [X] N.V. is toegelicht, zijn de aansluitkabels naar de lantaarnpalen en de kabels waarop alleen lantaarnpalen zijn aangesloten al buiten de heffing gelaten. 27.

4.3.3. Ervan uitgaande dat de combikabel uit vier hoofdaders bestaat en uit vier hulpaders, en dat de aansluiting voor de elektrische installatie van de gemeente op één van die hulpaders is aangesloten, zou een eventuele gedoogplicht voor de hulpaders die voorzien in het transport van elektriciteit voor de openbare verlichting geen gevolgen hebben voor het aantal meters kabel waarop de aanslag is gebaseerd. Volgens de heffingsambtenaar heeft de gedoogplicht in deze zienswijze slechts betrekking op de hulpaders en niet op de hoofdaders waarop de aanslag is gebaseerd. 4.3.4. Het middenspanningsnet binnen de gemeente valt volgens de heffingsambtenaar volledig buiten de gedoogplicht, omdat de aansluitingen alleen vanaf het laagspanningsnet worden gerealiseerd. 4.4.1. Het Hof zal zijn oordeel voor wat moet worden verstaan onder een hoofdkabel, een aansluiting en een overdrachtspunt baseren op de beschrijving die belanghebbende daarvan heeft gegeven in haar brief van 13 mei 2019 (o.a. in randnummer 14 van die brief). Deze houdt in dat vanaf een hoofdkabel, door middel van een aftakmof (knip), een aansluitkabel (verbinding) op een overdrachtspunt is aangesloten. Het overdrachtspunt is bij een lantaarnpaal de zekering (beveiliging) van de aansluitset van de lantaarnpaal. Het geheel van de knip, aansluitkabel en de beveiliging vormt tezamen de ‘aansluiting’. Deze definiëring van het begrip ‘aansluiting’ is tussen partijen niet in geschil. 4.4.2. Evenmin is in geschil dat de hoofdkabel een combikabel is die uit acht kabels is samengesteld, waarvan vier hoofdaders en vier hulpaders. De knip die de in de ATO bedoelde aansluiting met de hoofdkabel verbindt is aangesloten op één van de hulpaders. 4.4.3. Vast staat voorts dat de meters van het elektriciteitsnet die betrekking hebben op de onder 4.4.1 bedoelde aansluitingen niet in de grondslag van de aanslag zijn begrepen.Over de vraag of de aftakkingen van de combikabel naar woningen in de grondslag van de aanslag zijn begrepen zijn partijen het niet met elkaar eens. 4.4.4. De eerste zin van artikel 1, eerste lid, van de ATO heeft betrekking op het door de netbeheerder voorzien van de afnemer van aansluitingen op een netwerk en het tegen betaling in stand houden van die aansluitingen. Artikel 2 van de ATO houdt in dat de netbeheerder zich tegen betaling verbindt tot het transporteren van elektriciteit naar het overdrachtspunt. Naar het oordeel van het Hof volgt uit deze bepalingen dat het tot stand brengen van aansluitingen tussen het door belanghebbende beheerde laagspanningsnetwerk en elektrische installaties (lantaarnpalen) én het door middel van deze aansluitingen transporteren (leveren) van elektriciteit ten behoeve van die installaties als het voorwerp van de tussen belanghebbende en de gemeente tot stand gekomen overeenkomst moet worden beschouwd. Uit deze bepalingen volgt naar het oordeel van het Hof niet dat ook het tot stand brengen en in stand houden van het – naar mag worden aangenomen: ten tijde van de totstandkoming van de ATO – bestaande en voor het transport van elektriciteit bestemde netwerk als voorwerp van de overeenkomst worden beschouwd. Dat ligt ook niet voor de hand, omdat, zoals blijkt uit de beantwoording van de door het Hof gestelde vragen, dat (reeds bestaande) netwerk (ook) bestemd is voor de levering van elektriciteit aan andere afnemers, zoals huishoudens en bedrijven. 4.4.5. Het Hof beschouwt de in 2013 overeengekomen ATO derhalve als een overeenkomst waarin de gemeente als afnemer van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting de aansluiting van die openbare verlichting op een reeds bestaand netwerk van belanghebbende en de levering van de elektriciteit door middel van de aansluitingen met belanghebbende is overeengekomen. Het recht om die aansluitingen in de grond van de gemeente te hebben maakt naar het oordeel van het Hof deel uit van deze overeenkomst. 4.4.6. Het Hof acht het niet aannemelijk dat de ATO ook betrekking heeft op de aanwezigheid van andere kabels dan die van de aansluitingen. Een netwerk van hoofdleidingen (combikabels) waarvan de aansluitingen zijn afgetakt was reeds aanwezig bij de totstandkoming van de ATO en indien en voor zover dat niet het geval is geweest ziet de ATO op zichzelf niet op een uitbreiding van dat netwerk. Deze uitleg sluit ook aan op het in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden gemaakte (strikte) onderscheid tussen aansluiting en hoofdkabel. 4.4.7. Het Hof wijst in dit verband op het sedert 1925 door de gemeente bij besluit verleende recht op ‘werken’ voor (onder meer) de geleiding van elektriciteit in de grond van de gemeente te hebben (zie uitspraak rechtbank onder 4). Voor zover al aan het uit 1925 stammende besluit een gedoogrecht is te ontlenen, is tussen partijen niet (meer) in geschil dat belanghebbende niet degene is die dat recht kan uitoefenen. Naar het oordeel van het Hof heeft de ATO in deze bij de totstandkoming daarvan geldende situatie geen wijziging gebracht. De ATO heeft naar het oordeel van het Hof niet ertoe gestrekt om een eventueel ter zake van de hoofdleidingen aan het besluit uit 1925 (door rechtsopvolgers van de N.V. [1] te [Z] ) te ontlenen gedoogrecht dan wel publiekrechtelijke toestemming uit te breiden of over te doen gaan op belanghebbende; zulks te minder nu het gestelde gedoogrecht op een (naar zijn aard publiekrechtelijk) besluit uit 1925 is gebaseerd. 4.4.8. Gezien de uitleg die het Hof geeft aan de artikelen 1 en 2 van de ATO en de onder 4.4.7 vermelde context, moeten naar het oordeel van het Hof de artikelen 1 en 5.1 van de Algemene Voorwaarden met inachtneming van die uitleg en context worden begrepen. Dit betekent dat waar het gaat om het recht om kabels in de grond van de gemeente te hebben, die Algemene Voorwaarden geen uitbreiding kunnen geven aan hetgeen waarvoor de ATO is bedoeld, te weten het tot stand brengen van een aansluiting voor de levering van elektriciteit ten behoeve van de openbare verlichting van de gemeente. 4.4.9. Voor zover in artikel 5.1 van de Algemene Voorwaarden, bezien in samenhang met de door belanghebbende voorgestane uitleg van het begrip ‘perceel’ in artikel 1 van de Algemene Voorwaarden, sprake is van een door de afnemer toestaan van het aanbrengen van leidingen en aftakkingen en het in stand houden van bestaande leidingen, aansluitingen of aftakkingen (anders dan het in artikel 1 van de ATO tot stand brengen van aansluitingen), vindt (ook) dit toestaan naar het oordeel van het Hof zijn grondslag in reeds bij de totstandkoming van de ATO bestaande rechtsverhoudingen. De ATO heeft daar op zichzelf geen wijziging in gebracht en is ook niet bedoeld daarin wijziging te brengen. De aard van die reeds bestaande rechtsverhoudingen was overigens niet in geschil. 4.5. Het hiervoor overwogene leidt ertoe dat de heffingsambtenaar uitsluitend gehouden is om de in artikel 1 van de ATO bedoelde aansluitingen buiten de heffingsgrondslag van de precariobelasting te houden. Nu daarmee op basis van de door belanghebbende verstrekte informatie (zie 2.3) al rekening is gehouden, is de aanslag in zoverre niet te hoog vastgesteld. Het Hof komt niet toe aan een beslissing over het door belanghebbende ter (nadere) zitting van het Hof gedane bewijsaanbod. 4.6. Belanghebbende heeft op de zitting van het Hof (zie 2.7) gewezen op de aanwezigheid van gemalen in de gemeente Elburg en gesteld dat elektriciteitsleidingen daarvan ten onrechte zijn begrepen in de heffingsgrondslag (totaal: 437.290 meter) van de onderhavige aanslag precariobelasting.

Zou de combikabel en het verdere hoofdleidingennetwerk niet onder de (gedoogplicht uit de algemene voorwaarden bij de) ATO vallen, zal dat dan ook niet leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage dan reeds buiten de heffing is gelaten als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank. 2) In dit verband verzoekt het Hof belanghebbende gemotiveerd aan te geven wat volgens haar de in de ATO bedoelde ‘aansluiting’ is en daarin te betrekken zowel hetgeen in artikel 1, eerste lid, onder b, Elektriciteitswet 1998 is bepaald, als hetgeen in de bij de ATO behorende bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ en in artikel 1.1 van de algemene voorwaarden is vermeld. Daarbij zij opgemerkt dat het Hof bij bestudering van genoemde bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ reeds is gebleken dat een ‘aansluiting’ kennelijk geen individuele lantaarnpaal betreft, maar clusters van lantaarnpalen. 28. De aansluiting is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging. Achter de beveiliging zit in het overdrachtspunt. Alles na dit overdrachtspunt, inclusief de lantaarnpaal zelf, is de installatie van de afnemer en behoort niet tot de aansluiting. De aansluitingen worden gerealiseerd ten behoeve van individuele lantaarnpalen, (…). 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 35. Kort samengevat leidt het bovenstaande tot het volgende antwoord op de vraag van uw hof. Een aansluiting als bedoeld in de ATO is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging die loopt vanaf de hoofdleiding naar de lantaarnpaal (…). 3) U wordt verzocht uw standpunt omtrent wat een aansluiting is en hoe het punt van aansluiting zich verhoudt tot het netwerk van belanghebbende, meer in het bijzonder de daartoe behorende hoofdleidingen, en de kabels/leidingen die niet tot het netwerk van belanghebbende behoren (en vermoedelijk van de gemeente zijn) te illustreren door middel van een tekening 36. In randnummers 4 tot en met 18 is aan de hand van tekeningen toegelicht hoe het netwerk van [X] N.V. loopt. Het hoofdleidingnetwerk van [X] N.V. loopt vanaf het onderstation (zie randnummer 4) tot aan de aansluiting. Zoals is toegelicht in randnummer 14, vormt de knip het beginpunt van de aansluiting. 37. Het totaal van de knip, de verbinding en de beveiliging vormt ‘de aansluiting’, zo is ook in randnummer 15 besproken. Eén en ander is weergegeven op de tekening onder randnummer 14. 37. (…) 4) In dit verband wordt u voorts verzocht aan te geven of er een voor de heffing van precariobelasting relevant te achten verschil is tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’, als bedoeld in artikel 2 van de ATO en – zo ja – aan te geven waaruit dat verschil bestaat. 39. Er is in de eerste plaats een feitelijk verschil tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’. Het overdrachtspunt vormt namelijk het einde van de aansluiting. Op het overdrachtspunt eindigt het net van [X] en begint de installatie van de afnemer. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting is van belang dat er nu geen precariobelasting geheven is over de aansluiting. In de termen zoals hierboven gebruikt, de metrage van de verbinding (de kabellengte tussen de knip en de beveiliging) is niet meegenomen in de opgaaf aan de gemeente ten behoeve van de precarioheffing. (…). 39. (…) 39. (…) 39. (…) 5) Indien er een (voor de heffing van precariobelasting) relevant te achten verschil is tussen een overdrachtspunt en een aansluiting, rijst de vraag of de verbinding tussen een overdrachtspunt en een aansluiting van belanghebbende is dan wel van de gemeente (artikel 5, eerste lid, ATO lijkt dit laatste te suggereren) en wordt u verzocht (gemotiveerd) een standpunt in te nemen ter zake van de heffing van precariobelasting over de verbinding tussen een hoofdleiding en een overdrachtspunt en tussen een overdrachtspunt en een aansluiting. 43. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) verbindt de hoofdleiding en de installatie van de afnemer op het overdrachtspunt. Deze aansluiting (knip, verbinding en beveiliging) is van [X] N.V. Tot aan het overdrachtspunt is het netwerk (inclusief de aansluiting) in eigendom van [X] N.V. De afnemer is eigenaar van de installatie achter het overdrachtspunt. 44. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting, meent [X] N.V. – zoals bij het antwoord op vraag 4) ook al is toegelicht – dat al haar kabels die liggen in (kadastrale) percelen waarin ten behoeve van de gemeente een [X] -aansluiting naar een lantaarnpaal is gerealiseerd, buiten de heffing van precariobelasting gelaten hadden moeten worden wegens het bepaalde in artikel 5.1 van de Algemene voorwaarden bij de ATO. Thans zijn alleen de aansluitkabels voor openbare verlichting (…) buiten de heffing van precariobelasting gelaten. 6) In aansluiting op vraag 3: kan ervan worden uitgegaan dat vanaf (het punt van) de aansluiting de (eventuele) kabels/leidingen eigendom van de gemeente zijn en reeds op die grond buiten de heffing en buiten het bereik van de ATO vallen? 45. Tot aan het overdrachtspunt zijn de kabels van [X] N.V. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) is daarmee ook in eigendom van [X] N.V. Dit is slechts anders wanneer een lantaarnpaal wordt aangesloten vanuit de installatie van de afnemer, vanaf boven de beveiliging (zie randnummer 17). (…). 45. (…) 7) Wat is het metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten en op welke feiten en omstandigheden is het buiten de heffing laten van dit metrage gebaseerd? Het Hof gaat hierbij ervan uit dat het buiten de heffing gelaten metrage op een opgave van belanghebbende is gebaseerd. 47. Thans zijn de aansluitkabels vanaf de combikabel naar de lantaarnpalen (…) al buiten de heffing van precariobelasting gelaten. [X] N.V. heeft deze aansluitingen al buiten de opgave gehouden omdat zij van mening is dat deze aansluitingen op geen enkele manier een inbreuk maken op het eigendomsrecht van de gemeente. (…). 47. (…)” 2.7. Het proces-verbaal van de nadere zitting van het Hof op 18 september 2019 luidt onder meer als volgt: “Partijen stemmen in met gelijktijdige behandeling van de zaken Tytsjerksteradiel en Elburg. Wat aan nadere stukken is overgelegd en ter zitting wordt verklaard in de ene zaak heeft eveneens te gelden in de andere zaak. In dit verband bevestigen partijen desgevraagd – met inachtneming van hetgeen nader wordt verklaard – dat de feitelijke werking van de stroomvoorziening in de gemeente Tytsjerksteradiel, zoals door partijen is verduidelijkt in eerder genoemde stukken, niet verschilt van die in de gemeente Elburg, en dat de in beide ATO’s gehanteerde begrippen, zoals ‘aansluiting’ of ‘overdrachtspunt’, eenzelfde betekenis hebben. De gemachtigde van belanghebbende benoemt ter zitting twee feitelijke verschillen: anders dan in de gemeente Elburg is in de gemeente Tytsjerksteradiel sprake van ‘onbemeterde’ aansluitingen. Dit verschil is voor het geding verder niet relevant, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Voorts bevinden zich in de gemeente Elburg gemalen; de elektriciteitsleidingen daarvan zijn begrepen in de heffingsgrondslag van de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Partijen bereiken met betrekking tot het op genoemde gemalen betrekking hebbende metrage een compromis: het metrage waarop de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting is gebaseerd zal worden verminderd met 300 meter (schattenderwijs gebaseerd op drie als WOZ-objecten aangemerkte gemalen x 100 meter elektriciteitskabel per gemaal). Dit betekent – zo houdt de voorzitter partijen voor – dat het hoger beroep van belanghebbende in de zaak Elburg in zoverre gegrond is.

Zou de combikabel en het verdere hoofdleidingennetwerk niet onder de (gedoogplicht uit de algemene voorwaarden bij de) ATO vallen, zal dat dan ook niet leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage dan reeds buiten de heffing is gelaten als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank. 2) In dit verband verzoekt het Hof belanghebbende gemotiveerd aan te geven wat volgens haar de in de ATO bedoelde ‘aansluiting’ is en daarin te betrekken zowel hetgeen in artikel 1, eerste lid, onder b, Elektriciteitswet 1998 is bepaald, als hetgeen in de bij de ATO behorende bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ en in artikel 1.1 van de algemene voorwaarden is vermeld. Daarbij zij opgemerkt dat het Hof bij bestudering van genoemde bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ reeds is gebleken dat een ‘aansluiting’ kennelijk geen individuele lantaarnpaal betreft, maar clusters van lantaarnpalen. 28. De aansluiting is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging. Achter de beveiliging zit in het overdrachtspunt. Alles na dit overdrachtspunt, inclusief de lantaarnpaal zelf, is de installatie van de afnemer en behoort niet tot de aansluiting. De aansluitingen worden gerealiseerd ten behoeve van individuele lantaarnpalen, (…). 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 35. Kort samengevat leidt het bovenstaande tot het volgende antwoord op de vraag van uw hof. Een aansluiting als bedoeld in de ATO is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging die loopt vanaf de hoofdleiding naar de lantaarnpaal (…). 3) U wordt verzocht uw standpunt omtrent wat een aansluiting is en hoe het punt van aansluiting zich verhoudt tot het netwerk van belanghebbende, meer in het bijzonder de daartoe behorende hoofdleidingen, en de kabels/leidingen die niet tot het netwerk van belanghebbende behoren (en vermoedelijk van de gemeente zijn) te illustreren door middel van een tekening 36. In randnummers 4 tot en met 18 is aan de hand van tekeningen toegelicht hoe het netwerk van [X] N.V. loopt. Het hoofdleidingnetwerk van [X] N.V. loopt vanaf het onderstation (zie randnummer 4) tot aan de aansluiting. Zoals is toegelicht in randnummer 14, vormt de knip het beginpunt van de aansluiting. 37. Het totaal van de knip, de verbinding en de beveiliging vormt ‘de aansluiting’, zo is ook in randnummer 15 besproken. Eén en ander is weergegeven op de tekening onder randnummer 14. 37. (…) 4) In dit verband wordt u voorts verzocht aan te geven of er een voor de heffing van precariobelasting relevant te achten verschil is tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’, als bedoeld in artikel 2 van de ATO en – zo ja – aan te geven waaruit dat verschil bestaat. 39. Er is in de eerste plaats een feitelijk verschil tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’. Het overdrachtspunt vormt namelijk het einde van de aansluiting. Op het overdrachtspunt eindigt het net van [X] en begint de installatie van de afnemer. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting is van belang dat er nu geen precariobelasting geheven is over de aansluiting. In de termen zoals hierboven gebruikt, de metrage van de verbinding (de kabellengte tussen de knip en de beveiliging) is niet meegenomen in de opgaaf aan de gemeente ten behoeve van de precarioheffing. (…). 39. (…) 39. (…) 39. (…) 5) Indien er een (voor de heffing van precariobelasting) relevant te achten verschil is tussen een overdrachtspunt en een aansluiting, rijst de vraag of de verbinding tussen een overdrachtspunt en een aansluiting van belanghebbende is dan wel van de gemeente (artikel 5, eerste lid, ATO lijkt dit laatste te suggereren) en wordt u verzocht (gemotiveerd) een standpunt in te nemen ter zake van de heffing van precariobelasting over de verbinding tussen een hoofdleiding en een overdrachtspunt en tussen een overdrachtspunt en een aansluiting. 43. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) verbindt de hoofdleiding en de installatie van de afnemer op het overdrachtspunt. Deze aansluiting (knip, verbinding en beveiliging) is van [X] N.V. Tot aan het overdrachtspunt is het netwerk (inclusief de aansluiting) in eigendom van [X] N.V. De afnemer is eigenaar van de installatie achter het overdrachtspunt. 44. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting, meent [X] N.V. – zoals bij het antwoord op vraag 4) ook al is toegelicht – dat al haar kabels die liggen in (kadastrale) percelen waarin ten behoeve van de gemeente een [X] -aansluiting naar een lantaarnpaal is gerealiseerd, buiten de heffing van precariobelasting gelaten hadden moeten worden wegens het bepaalde in artikel 5.1 van de Algemene voorwaarden bij de ATO. Thans zijn alleen de aansluitkabels voor openbare verlichting (…) buiten de heffing van precariobelasting gelaten. 6) In aansluiting op vraag 3: kan ervan worden uitgegaan dat vanaf (het punt van) de aansluiting de (eventuele) kabels/leidingen eigendom van de gemeente zijn en reeds op die grond buiten de heffing en buiten het bereik van de ATO vallen? 45. Tot aan het overdrachtspunt zijn de kabels van [X] N.V. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) is daarmee ook in eigendom van [X] N.V. Dit is slechts anders wanneer een lantaarnpaal wordt aangesloten vanuit de installatie van de afnemer, vanaf boven de beveiliging (zie randnummer 17). (…). 45. (…) 7) Wat is het metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten en op welke feiten en omstandigheden is het buiten de heffing laten van dit metrage gebaseerd? Het Hof gaat hierbij ervan uit dat het buiten de heffing gelaten metrage op een opgave van belanghebbende is gebaseerd. 47. Thans zijn de aansluitkabels vanaf de combikabel naar de lantaarnpalen (…) al buiten de heffing van precariobelasting gelaten. [X] N.V. heeft deze aansluitingen al buiten de opgave gehouden omdat zij van mening is dat deze aansluitingen op geen enkele manier een inbreuk maken op het eigendomsrecht van de gemeente. (…). 47. (…)” 2.7. Het proces-verbaal van de nadere zitting van het Hof op 18 september 2019 luidt onder meer als volgt: “Partijen stemmen in met gelijktijdige behandeling van de zaken Tytsjerksteradiel en Elburg. Wat aan nadere stukken is overgelegd en ter zitting wordt verklaard in de ene zaak heeft eveneens te gelden in de andere zaak. In dit verband bevestigen partijen desgevraagd – met inachtneming van hetgeen nader wordt verklaard – dat de feitelijke werking van de stroomvoorziening in de gemeente Tytsjerksteradiel, zoals door partijen is verduidelijkt in eerder genoemde stukken, niet verschilt van die in de gemeente Elburg, en dat de in beide ATO’s gehanteerde begrippen, zoals ‘aansluiting’ of ‘overdrachtspunt’, eenzelfde betekenis hebben. De gemachtigde van belanghebbende benoemt ter zitting twee feitelijke verschillen: anders dan in de gemeente Elburg is in de gemeente Tytsjerksteradiel sprake van ‘onbemeterde’ aansluitingen. Dit verschil is voor het geding verder niet relevant, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Voorts bevinden zich in de gemeente Elburg gemalen; de elektriciteitsleidingen daarvan zijn begrepen in de heffingsgrondslag van de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Partijen bereiken met betrekking tot het op genoemde gemalen betrekking hebbende metrage een compromis: het metrage waarop de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting is gebaseerd zal worden verminderd met 300 meter (schattenderwijs gebaseerd op drie als WOZ-objecten aangemerkte gemalen x 100 meter elektriciteitskabel per gemaal). Dit betekent – zo houdt de voorzitter partijen voor – dat het hoger beroep van belanghebbende in de zaak Elburg in zoverre gegrond is.

Zou de combikabel en het verdere hoofdleidingennetwerk niet onder de (gedoogplicht uit de algemene voorwaarden bij de) ATO vallen, zal dat dan ook niet leiden tot een ander van heffing uit te zonderen metrage dan reeds buiten de heffing is gelaten als vermeld onder 1.9 van de uitspraak van de rechtbank. 2) In dit verband verzoekt het Hof belanghebbende gemotiveerd aan te geven wat volgens haar de in de ATO bedoelde ‘aansluiting’ is en daarin te betrekken zowel hetgeen in artikel 1, eerste lid, onder b, Elektriciteitswet 1998 is bepaald, als hetgeen in de bij de ATO behorende bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ en in artikel 1.1 van de algemene voorwaarden is vermeld. Daarbij zij opgemerkt dat het Hof bij bestudering van genoemde bijlage ‘Gegevens aansluitingen’ reeds is gebleken dat een ‘aansluiting’ kennelijk geen individuele lantaarnpaal betreft, maar clusters van lantaarnpalen. 28. De aansluiting is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging. Achter de beveiliging zit in het overdrachtspunt. Alles na dit overdrachtspunt, inclusief de lantaarnpaal zelf, is de installatie van de afnemer en behoort niet tot de aansluiting. De aansluitingen worden gerealiseerd ten behoeve van individuele lantaarnpalen, (…). 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 28. (…) 35. Kort samengevat leidt het bovenstaande tot het volgende antwoord op de vraag van uw hof. Een aansluiting als bedoeld in de ATO is het totaal van de knip, de verbindingskabel en de beveiliging die loopt vanaf de hoofdleiding naar de lantaarnpaal (…). 3) U wordt verzocht uw standpunt omtrent wat een aansluiting is en hoe het punt van aansluiting zich verhoudt tot het netwerk van belanghebbende, meer in het bijzonder de daartoe behorende hoofdleidingen, en de kabels/leidingen die niet tot het netwerk van belanghebbende behoren (en vermoedelijk van de gemeente zijn) te illustreren door middel van een tekening 36. In randnummers 4 tot en met 18 is aan de hand van tekeningen toegelicht hoe het netwerk van [X] N.V. loopt. Het hoofdleidingnetwerk van [X] N.V. loopt vanaf het onderstation (zie randnummer 4) tot aan de aansluiting. Zoals is toegelicht in randnummer 14, vormt de knip het beginpunt van de aansluiting. 37. Het totaal van de knip, de verbinding en de beveiliging vormt ‘de aansluiting’, zo is ook in randnummer 15 besproken. Eén en ander is weergegeven op de tekening onder randnummer 14. 37. (…) 4) In dit verband wordt u voorts verzocht aan te geven of er een voor de heffing van precariobelasting relevant te achten verschil is tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’, als bedoeld in artikel 2 van de ATO en – zo ja – aan te geven waaruit dat verschil bestaat. 39. Er is in de eerste plaats een feitelijk verschil tussen een ‘aansluiting’ en een ‘overdrachtspunt’. Het overdrachtspunt vormt namelijk het einde van de aansluiting. Op het overdrachtspunt eindigt het net van [X] en begint de installatie van de afnemer. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting is van belang dat er nu geen precariobelasting geheven is over de aansluiting. In de termen zoals hierboven gebruikt, de metrage van de verbinding (de kabellengte tussen de knip en de beveiliging) is niet meegenomen in de opgaaf aan de gemeente ten behoeve van de precarioheffing. (…). 39. (…) 39. (…) 39. (…) 5) Indien er een (voor de heffing van precariobelasting) relevant te achten verschil is tussen een overdrachtspunt en een aansluiting, rijst de vraag of de verbinding tussen een overdrachtspunt en een aansluiting van belanghebbende is dan wel van de gemeente (artikel 5, eerste lid, ATO lijkt dit laatste te suggereren) en wordt u verzocht (gemotiveerd) een standpunt in te nemen ter zake van de heffing van precariobelasting over de verbinding tussen een hoofdleiding en een overdrachtspunt en tussen een overdrachtspunt en een aansluiting. 43. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) verbindt de hoofdleiding en de installatie van de afnemer op het overdrachtspunt. Deze aansluiting (knip, verbinding en beveiliging) is van [X] N.V. Tot aan het overdrachtspunt is het netwerk (inclusief de aansluiting) in eigendom van [X] N.V. De afnemer is eigenaar van de installatie achter het overdrachtspunt. 44. Voor wat betreft de heffing van precariobelasting, meent [X] N.V. – zoals bij het antwoord op vraag 4) ook al is toegelicht – dat al haar kabels die liggen in (kadastrale) percelen waarin ten behoeve van de gemeente een [X] -aansluiting naar een lantaarnpaal is gerealiseerd, buiten de heffing van precariobelasting gelaten hadden moeten worden wegens het bepaalde in artikel 5.1 van de Algemene voorwaarden bij de ATO. Thans zijn alleen de aansluitkabels voor openbare verlichting (…) buiten de heffing van precariobelasting gelaten. 6) In aansluiting op vraag 3: kan ervan worden uitgegaan dat vanaf (het punt van) de aansluiting de (eventuele) kabels/leidingen eigendom van de gemeente zijn en reeds op die grond buiten de heffing en buiten het bereik van de ATO vallen? 45. Tot aan het overdrachtspunt zijn de kabels van [X] N.V. De aansluiting (knip, verbinding, beveiliging) is daarmee ook in eigendom van [X] N.V. Dit is slechts anders wanneer een lantaarnpaal wordt aangesloten vanuit de installatie van de afnemer, vanaf boven de beveiliging (zie randnummer 17). (…). 45. (…) 7) Wat is het metrage dat reeds buiten de heffing is gelaten en op welke feiten en omstandigheden is het buiten de heffing laten van dit metrage gebaseerd? Het Hof gaat hierbij ervan uit dat het buiten de heffing gelaten metrage op een opgave van belanghebbende is gebaseerd. 47. Thans zijn de aansluitkabels vanaf de combikabel naar de lantaarnpalen (…) al buiten de heffing van precariobelasting gelaten. [X] N.V. heeft deze aansluitingen al buiten de opgave gehouden omdat zij van mening is dat deze aansluitingen op geen enkele manier een inbreuk maken op het eigendomsrecht van de gemeente. (…). 47. (…)” 2.7. Het proces-verbaal van de nadere zitting van het Hof op 18 september 2019 luidt onder meer als volgt: “Partijen stemmen in met gelijktijdige behandeling van de zaken Tytsjerksteradiel en Elburg. Wat aan nadere stukken is overgelegd en ter zitting wordt verklaard in de ene zaak heeft eveneens te gelden in de andere zaak. In dit verband bevestigen partijen desgevraagd – met inachtneming van hetgeen nader wordt verklaard – dat de feitelijke werking van de stroomvoorziening in de gemeente Tytsjerksteradiel, zoals door partijen is verduidelijkt in eerder genoemde stukken, niet verschilt van die in de gemeente Elburg, en dat de in beide ATO’s gehanteerde begrippen, zoals ‘aansluiting’ of ‘overdrachtspunt’, eenzelfde betekenis hebben. De gemachtigde van belanghebbende benoemt ter zitting twee feitelijke verschillen: anders dan in de gemeente Elburg is in de gemeente Tytsjerksteradiel sprake van ‘onbemeterde’ aansluitingen. Dit verschil is voor het geding verder niet relevant, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Voorts bevinden zich in de gemeente Elburg gemalen; de elektriciteitsleidingen daarvan zijn begrepen in de heffingsgrondslag van de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting, aldus de gemachtigde van belanghebbende. Partijen bereiken met betrekking tot het op genoemde gemalen betrekking hebbende metrage een compromis: het metrage waarop de door de gemeente Elburg opgelegde aanslag precariobelasting is gebaseerd zal worden verminderd met 300 meter (schattenderwijs gebaseerd op drie als WOZ-objecten aangemerkte gemalen x 100 meter elektriciteitskabel per gemaal). Dit betekent – zo houdt de voorzitter partijen voor – dat het hoger beroep van belanghebbende in de zaak Elburg in zoverre gegrond is.