ECLI:NL:RBDHA:2017:9005

RECHTBANK DEN HAAG Bestuursrecht zaaknummer: SGR 16/4698 MAW uitspraak van de enkelvoudige kamer van 9 augustus 2017 in de zaak tussen [eiser], te [woonplaats], eiser (gemachtigde: mr. M.M. van Breet), en de minister van Defensie, verweerder (gemachtigde: mr. A.F. Vink).

Bij besluit van 29 januari 2016 (het primaire besluit) heeft verweerder eisers rekest van 26 januari 2016 om de voor hem geldende datum leeftijdsontslag te wijzigen in de datum functioneel leeftijdsontslag op basis van zijn indeling bij het Commando Zeestrijdkrachten (CZSK) afgewezen. Bij besluit van 7 april 2016 heeft verweerder het bezwaar van eiser ongegrond verklaard. Eiser heeft beroep ingesteld tegen dit besluit. Verweerder heeft een verweerschrift ingediend. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 13 juli 2017. De zaken SGR 16/4672 MAW, SGR 16/4674 t/m 4676 MAW, SGR 16/4678 t/m 4680 MAW, SGR 16/4689 MAW, SGR 16/4690 MAW, SGR 16/4693 MAW, SGR 16/4694 MAW, SGR 16/4696 t/m 4698 MAW, SGR 16/4700 MAW, SGR 16/4701 MAW zijn gevoegd behandeld. Eiser is verschenen bij gemachtigde. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door zijn gemachtigde. Na de zitting zijn de zaken gesplitst voor het doen van uitspraak.

1 Eiser, thans adjudant-onderofficier, is geboren op [geboortedatum] 1970. Hij is op [datum] 1993 aangesteld bij de Koninklijke Marine (KM). 1.1 Bij besluit van de staatssecretaris van Defensie van 1 april 2005 is eiser, destijds sergeant, medegedeeld dat hij met ingang van 4 april 2005 wordt herbestemd bij de Koninklijke Luchtmacht (KLu). Aan eiser wordt, aangezien zijn maandsalaris bij de KLu lager uitvalt dan het salaris waar hij bij de KM tot 4 april 2005 aanspraak op heeft, een overbruggingstoelage toegekend voor de periode gedurende welke zijn salaris lager blijft dan het thans door hem genoten salaris bij de KM. Eiser wordt op datum overgang bestemd voor de functie [functie] bij de [vliegbasis], die hem na het afronden van de functieopleiding zal worden toegewezen. Eiser vangt per gelijke datum aan met de opleiding en wordt boven de sterkte geplaatst. 1.2 Eiser heeft verweerder bij rekest van 26 januari 2016 verzocht zijn datum FLO-leeftijd conform artikel 39a, sub a, van het Algemeen militair ambtenarenreglement (AMAR) vast te stellen op de FLO-leeftijd die is vastgesteld voor militairen bij de KM. Bij besluit van 29 januari 2016 is dit rekest afgewezen. Eiser heeft beroep ingesteld tegen het besluit van 7 april 2016 waarbij zijn bezwaar ongegrond is verklaard. 2 Verweerder heeft aan het bestreden besluit onder meer ten grondslag gelegd dat de indeling van eiser bij de KM per 4 april 2005 is gewijzigd in een indeling bij de Koninklijke Luchtmacht (KLu). Als gevolg daarvan is tevens de datum gewijzigd waarop eiser met leeftijdsontslag kan gaan. Eisers beroep op het gelijkheidsbeginsel wordt afgewezen. Verweerder heeft ten overvloede opgemerkt dat, ook indien eiser in aanmerking zou komen voor de in artikel 39a van het AMAR vervatte regeling, hij op basis van zijn leeftijd buiten de laatste categorie van de overgangsregeling zou vallen. 3 Eiser stelt onder meer dat hij sedert 4 april 2005 nog altijd is ingedeeld bij de KM. Hij is per 4 april 2005 uitsluitend herbestemd en niet heringedeeld bij de KLu. Ter zake van de overweging ten overvloede stelt eiser dat hij wel degelijk onder de laatste categorie valt. 4.1.1 Bij besluit van 28 augustus 1989 is het AMAR gewijzigd (Stb. 1989, 386). In artikel 20 van het AMAR is de wijziging van bestemming opgenomen. Artikel 20 van het AMAR is per 1 januari 1990 in werking getreden. Artikel 20 van het AMAR luidde ten tijde van het besluit van 1 april 2005 als volgt: “1. De militair kan worden bestemd voor een andere groepen van functies dan waarvoor hij tot dan toe was bestemd: a. op zijn aanvraag, al dan niet binnen het krijgsmachtdeel waartoe hij behoort; b. bij gebleken noodzaak in het belang van de dienst binnen zijn krijgsmachtdeel, bij voorkeur met zijn instemming; c. bij gebleken noodzaak in het belang van de dienst bij een ander krijgsmachtdeel, uitsluitend met zijn instemming. 2. Bij toepassing van het eerste lid wordt gewijzigd hetgeen ingevolge artikel 12, onder b, e en/of g, in de akte van aanstelling is opgenomen.” In de NvT bij artikel 20 van het AMAR is vermeld: “In het vervallen artikel 136 van het AMAR was de overbrenging van militairen beneden de rang van luitenant ter zee der 3e klasse en van tot de landmacht behorende militairen beneden de rang van tweede-luitenant geregeld. De Wet BOB 1985 kent in artikel 30 een vergelijkbare voorziening, de Wet RP 1985 in artikel 35. De wijziging van bestemming, zoals opgenomen in artikel 20 behelst een vertaling daarvan naar het nieuwe personeelssysteem, waarin bestemming voor groepen van functies centraal staat. Waar in het vervallen artikel 136 overbrenging kon plaatsvinden bij gebleken noodzaak in het belang van de dienst, bij voorkeur met instemming van de militair, is daaraan toegevoegd de mogelijkheid dat de militair op zijn daartoe gedaan verzoek bestemd wordt voor andere groepen van functies. Daarmee wordt uitdrukking gegeven aan het streven om de militair een grotere verantwoordelijkheid te laten dragen voor zijn toekomst. Voorts is gestalte gegeven aan de intentie om de overgang van het ene krijgsmachtdeel naar het andere krijgsmachtdeel mogelijk te maken, zonder formele belemmeringen. In het oude systeem was daarvoor ontslag en een nieuwe aanstelling noodzakelijk. (…) In de voorgestelde bepaling is voorzien in de mogelijkheid deze overgang te realiseren middels een wijziging van de akte van aanstelling op de relevante punten.” 4.1.2 Artikel 12a van het AMAR, waarin de wijziging van bestemming en indeling thans in dezelfde bewoordingen als in artikel 20 (oud) is neergelegd, is in het AMAR gevoegd met artikel I, onder G, van het Besluit van 24 januari 2011 (Stb. 2011, 21). Dit artikel is per 1 februari 2011 in werking getreden. In de NvT is vermeld: “Onderdeel G Het wijzigen van bestemming was tot op heden geregeld in artikel 20. De gewijzigde systematiek is thans in artikel 12a, eerste lid, neergelegd. Bij aanstelling wordt een militair ingedeeld bij een operationeel commando en bestemd voor een groep van functies. Het is mogelijk deze bestemming te wijzigen. In sommige gevallen kan dit indeling bij een ander operationeel commando tot gevolg hebben. In dit laatste geval zal de indeling bij het andere operationeel commando, gelet op het ingrijpende karakter van de herindeling voor de militair, in beginsel met de instemming van de militair moeten plaatsvinden. Ingevolge het tweede lid wordt bij een wijziging van de bestemming van de militair zijn aanstellings-beschikking gewijzigd. (…)” 4.2 Artikel 12 van het AMAR luidt en luidde ten tijde van het besluit van 1 april 2005 als volgt: “Aan de militair wordt zo spoedig mogelijk na aanstelling een akte van aanstelling uitgereikt. Deze moet in ieder geval inhouden: a. naam en voornamen, alsmede de plaats en datum van geboorte; b. het krijgsmachtdeel waarbij de militair is aangesteld; c. de categorie als bedoeld in artikel 4, eerste lid, waartoe de militair behoort; d. de rang of stand en klasse die de militair is toegekend; e. de functie dan wel groepen van functies waarvoor de militair is bestemd; f. de datum van ingang van de aanstelling; g. voor zover toepasselijk, de aan de aanstelling verbonden verplichtingen als bedoeld in artikel 7.” 4.3 Ingevolge artikel 39, tweede lid, onder a, van het AMAR kan aan de militair ontslag worden verleend ter zake van het bereiken of overschrijden van de leeftijd van 60 jaar. 4.4 Ingevolge artikel 39a van het AMAR kan, in afwijking van artikel 39, tweede lid, onderdeel a, van het AMAR, aan de militair die vóór 1 januari 2002 voor onbepaalde tijd is aangesteld bij het beroepspersoneel, ontslag worden verleend wegens het bereiken of overschrijden van de in artikel 39a nader aangeduide ontslagleeftijden. Dit ziet op de militair van de zeemacht zonder rang, of die een rang bekleedt lager dan luitenant ter zee der derde klasse. 4.5 In een “P&O flash voor leidinggevenden” van 25 augustus 2015 is vermeld dat fase 3 militairen die worden ingedeeld bij een ander Operationeel Commando (OPCO), ook in aanmerking komen voor de overgangsbepaling voor de ontslagleeftijd, zoals deze van toepassing is bij dat OPCO (AMAR artikel 39a). Voor fase 3 militairen die sinds 2002 bij een ander OPCO zijn ingedeeld, kan het, volgens dit document, gunstig zijn om gebruik te maken van de overgangsbepaling van het OPCO waar zij nu onder vallen.

De rechtbank verklaart het beroep ongegrond. Deze uitspraak is gedaan door mr. D.G.J. Dop, rechter, in aanwezigheid van A.J. van Rossum, griffier. De beslissing is in het openbaar uitgesproken op 9 augustus 2017. Rechtsmiddel Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de dag van verzending daarvan hoger beroep worden ingesteld bij de Centrale Raad van Beroep. Als hoger beroep is ingesteld, kan bij de voorzieningenrechter van de hogerberoepsrechter worden verzocht om het treffen van een voorlopige voorziening of om het opheffen of wijzigen van een bij deze uitspraak getroffen voorlopige voorziening.

Als dit nog niet van toepassing is, kunnen zij een verzoek indienen om de datum van het leeftijdsontslag alsnog in lijn te brengen met die overgangsbepaling die voor hun huidige OPCO geldt. Als geen verzoek wordt ingediend, dan blijft de huidige ontslagleeftijd gehandhaafd. 5 In dit geschil is aan de orde de vraag of eiser moet worden geacht nog altijd te zijn ingedeeld bij het OPCO CZSK en op grond daarvan, hoewel hij een functie vervult bij het OPCO CLSK, op een eerdere datum met leeftijdsontslag kan gaan dan op de datum die voor hem zou gelden bij het CLSK. 6.1 De rechtbank overweegt dat eiser bij besluit van 1 april 2005 onder de term herbestemming is overgegaan van de KM naar de KLu en is bestemd voor een functie bij de KLu. Voorts is te kennen gegeven dat dit besluit dient te worden aangemerkt als een supplement op eisers akte van aanstelling. In dit besluit is de Commandant [vliegbasis] verzocht de benodigde administratieve handelingen te doen verrichten, zorg te dragen voor de verstrekking van KLu-PSU (Persoonlijke Standaard Uitrusting) en eiser aan te wijzen voor de verplichte functieopleiding. Eiser heeft geen rechtsmiddelen aangewend tegen dit besluit. Dit besluit staan dan ook in rechte vast. Niet is gebleken dat de KM, en later het CZSK, over de periode vanaf deze overstap, rechtspositioneel gezien, nog bemoeienis heeft gehad met eiser. De rechtbank is, gelet op het vorenstaande, van oordeel dat eiser per 4 april 2005 is herbestemd en ingedeeld bij de KLu. Dat destijds voor de overgang naar de KLu de term herbestemming in plaats van de huidige term herindeling is gehanteerd, is - gelet op de tekst van artikel 20 van het AMAR zoals dat destijds luidde - niet onbegrijpelijk. Aan de herindeling is voorts feitelijk uitvoering gegeven. Eiser heeft nog gesteld dat hij destijds niet door verweerder is geïnformeerd ter zake van het feit dat hij na zijn overstap naar de KLu op een latere datum met leeftijdsontslag zou gaan dan indien hij bij de KM zou zijn gebleven. De rechtbank overweegt dat voor verweerder geen rechtsplicht bestaat om eiser te informeren op dit punt. Overigens is onweersproken ter zitting door verweerder naar voren gebracht dat het een feit van algemene bekendheid is dat bij de KM een andere ontslagleeftijd gold (en geldt). Eiser heeft in beroep erkend dat het beroep op het gelijkheidsbeginsel niet slaagt, nu gebleken is dat het verzoek van de militair waarop dit beroep is gebaseerd is afgewezen. Eiser stelt evenwel dat, voorafgaand aan de afwijzing van het verzoek van die militair, door deskundigen naar de materie is gekeken, waarbij de “P&O-flash” een rol heeft gespeeld. Dit heeft wel geleid tot het opmaken van een beslissingslijst. Dit is volgens eiser niet zonder betekenis. De rechtbank overweegt dat in het geval van de betreffende militair, zoals verweerder bij e-mailbericht van 4 april 2016 aan de gemachtigde van eiser heeft bericht, aanvankelijk is medegedeeld dat diens verzoek zou worden ingewilligd. Er was volgens verweerder echter sprake van een foutieve toepassing van artikel 39a van het AMAR, nu die militair niet meer was ingedeeld bij het CZSK. Bepalend is immers de overgangsbepaling van het OPCO waar de militair op dat moment onder valt. Het verzoek van de betreffende militair is uiteindelijk afgewezen. De rechtbank is van oordeel dat aan de overwegingen die bijna hebben geleid tot inwilliging van het verzoek van voormelde militair niet de waarde kan worden gehecht die eiser daaraan gehecht wil zien. Bij toepassing van artikel 39a van het AMAR is bepalend bij welk OPCO de militair op dat moment is ingedeeld. 6.2 De rechtbank overweegt dat artikel 39a van het AMAR een overgangsbepaling bevat ter zake van de ontslagleeftijd van militairen, waarbij de ontslagleeftijd stapsgewijs wordt verhoogd. Uitdrukkelijk is in dit artikel onderscheid gemaakt voor militairen van de zeemacht, voor wie deze verhoging - in vergelijking met militairen die niet bij de zeemacht zijn ingedeeld - leidt tot een lagere ontslagleeftijd. Nu eiser is ingedeeld bij het CLSK is de overgangsbepaling van artikel 39a van het AMAR voor militairen, die ingedeeld zijn bij de zeemacht, niet op hem van toepassing. Hetgeen ter zake van de overweging ten overvloede door partijen is gesteld behoeft derhalve geen nadere bespreking. 6.3 Voor zover eiser ter zitting heeft gesteld dat verweerder een compensatie had moeten bieden vanwege de onduidelijkheid bij het besluit tot herbestemming en het feit dat hij bij de KM het zwaardere werk heeft gedaan, overweegt de rechtbank als volgt. Gelet op hetgeen is overwogen bij 6.1 kan niet worden gezegd dat sprake was van onduidelijkheid bij het besluit tot herbestemming. Bovendien is van belang dat eiser, hoewel hij lang bij de KM heeft gewerkt, inmiddels ook lang werkzaam is bij de KLu. Het gestelde treft derhalve geen doel. 7 Het beroep dient ongegrond te worden verklaard. 8 Voor een proceskostenveroordeling bestaat geen aanleiding.