ECLI:NL:OGEAC:2023:372

GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN CURAÇAO Zaaknummer: CUR202301921 Vonnis in kort geding van 26 juli 2023 in de zaak van [EISER], wonend in Curaçao,eiser,gemachtigde: mr. A.K.H. Ayubi, tegen 1[GEDAAGDE 1], 2. [GEDAAGDE 2], beiden wonend in Curaçao,gedaagden,gemachtigde: mr. E.J.J. Huizing. Partijen worden hierna [eiser], [gedaagde 1] en [gedaagde 2] genoemd. [gedaagde 1] en [gedaagde 2] zullen gezamenlijk als [gedaagde c.s.]. worden aangeduid. Inleiding In deze zaak verwijt [eiser] [gedaagde c.s.]. onrechtmatig handelen door hem zonder formeel ontslag als bestuurder uit te schrijven uit het handelsregister en [gedaagde 2] als bestuurder in te schrijven. [eiser] vordert in essentie deze wijziging terug te draaien. 1Het procesverloop 1.1. Het procesverloop blijkt uit: het verzoekschrift van 22 juni 2023, de mondelinge behandeling van 19 juli 2023, de pleitnotities. 1.2. Vonnis is bepaald op vandaag.

2.1. Op 24 mei 2017 is door ANM Solutions for Management and Support N.V. (hierna: ANM Solutions) de besloten vennootschap Curaçao & Caribbean Airline B.V. (hierna: Eco Air) opgericht. Bij de oprichting is [gedaagde 1] tot bestuurder benoemd. Het nominaal kapitaal bedroeg bij de oprichting USD 100.000, verdeeld in 1000 aandelen van USD 100. Deze aandelen zijn alle uitgegeven aan ANM. 2.2. Bij besluit van 29 september 2017 is door de regering van Curaçao aan Eco Air een vergunning verleend tot het vestigen en drijven van een luchtvaartmaatschappij. Daarbij is ook aan [eiser] vergunning verleend om als directeur op te treden. 2.3. ANM Solutions heeft op 18 december 2017 100% van haar aandelen in Eco Air overgedragen aan [eiser]. Op diezelfde datum is dit ingeschreven in het aandeelhoudersregister. 2.4. Op basis van door [gedaagde 2] op 29 mei 2023 ingevulde formulieren is [eiser] in het handelsregister van de Kamer van Koophandel per 19 mei 2023 uitgeschreven als bestuurder van Eco Air en is [gedaagde 2] als bestuurder ingeschreven. Ook is daarbij het vestigingsadres van Eco Air gewijzigd. Om deze wijzigingen te bewerkstelligen heeft [gedaagde 2] notulen van 19 mei 2023 van een algemene vergadering van aandeelhouders die is gehouden op 10 maart 2023 overgelegd en ook een kopie van het aandeelhoudersregister van Eco Air. 2.5. In genoemde notulen is vermeld dat [gedaagde 1] en [gedaagde 2] als vertegenwoordigers van 100% van de aandelen van Eco Air aanwezig waren, dat [gedaagde 1] als voorzitter van de vergadering constateert dat het hele geplaatste aandelenkapitaal aanwezig is, dat ondanks het niet vervullen van alle formaliteiten voor de vergadering er rechtsgeldige besluiten kunnen worden genomen, mits met algemene stemmen en vervolgens dat de vergadering met algemene stemmen [eiser] als bestuurder van Eco Air ontslaat en [gedaagde 2] benoemt als bestuurder en dat de vennootschap wordt gevestigd op een ander adres. 2.6. In de kopie van het aandeelhoudersregister is met ondertekening van [gedaagde 2] vermeld dat alle aandelen op 16 augustus 2021 zijn overgedragen aan Air Friends Ltd. 2.7. Op 19 juni 2023 heeft [eiser] een brief van [gedaagde 2] ontvangen met het volgende bericht. […] Bij email d.d. 8 juni 2023 bent u in uw hoedanigheid van bestuurder van Curacao & Caribbean Airline B.V. h.o.d.n. Eco Air opgeroepen voor een algemene vergadering van aandeelhouders op 16 juni 2023. Als punt 2 stond het voornemen tot uw ontslag als bestuurder op de agenda. U bent echter niet komen opdagen voor voormelde vergadering. Mits deze geeft Curacao & Caribbean Airline B.V. aan u te kennen dat u met ingang van 19 mei 2023 c.q. 16 juni 2023 u als bestuurder bent ontslagen. U dient dan ook alle in uw bezit zijnde eigendommen van Curacao & Caribbean Airline B.V. per direct bij het kantoor te [adres] in te leveren. […] Voorts heeft u geheel onrechtmatig op 30684407 (NAF rekening), 30684603 (USD rekening) en de VISA eindigend op 1204 de bedragen van ANG 24.054,82, USD 96.044,41 en USD 5.500,00 van de MCB rekeningen van Curacao & Caribbean Airline B.V. onttrokken. Hierbij wordt u verzocht c.q. gesommeerd om voormelde bedragen uiterlijk op 21 juni a.s. terug te storten […]. 2.8. Op 20 juni 2023 heeft Curaçao Airport Partners telefonisch aan [eiser] meegedeeld dat hem op verzoek van de nieuwe bestuurder de toegang tot het vliegveld en de hangar wordt ontzegd. [eiser] en zijn monteur hebben hun toegangspassen op 21 juni 2023 ingeleverd. 3De vordering en de standpunten van partijen 3.1. [ eiser] vordert, bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad – kort gezegd – te bevelen dat [gedaagde 1] en [gedaagde 2] zich in welke hoedanigheid dan ook zullen onthouden van handelingen wat betreft Eco Air, dat [gedaagde 2] zichzelf als bestuurder van Eco Air uitschrijft in het handelsregister, dat [gedaagde 2] aan bepaalde instanties per e-mail een rectificatie stuurt, dat [gedaagde 2] en [gedaagde 1] alle stukken en digitale bestanden die zij onder zich hebben en die thuishoren in de administratie van Eco Air aan [eiser] teruggeven, [gedaagde 2] en [gedaagde 1] te veroordelen tot betaling van een voorschot van NAf 10.000, te verklaren dat de inschrijving van Eco Air onjuist, onvolledig of in strijd met de openbare orde of de goede zeden is en het adres en de bestuurder in het handelsregister moeten worden gewijzigd, een en ander onder verbeurte van een dwangsom en met (hoofdelijke) veroordeling van [gedaagde 1] en [gedaagde 2] in de proceskosten en nakosten, te vermeerderen met rente. 3.2. [ eiser] legt aan zijn vordering ten grondslag dat [gedaagde c.s.]. onrechtmatig hebben gehandeld door op basis van valselijk opgemaakte documenten te bewerkstelligen dat [eiser] als bestuurder is uitgeschreven in het handelsregister en [gedaagde 2] als bestuurder is ingeschreven. [eiser] stelt dat [gedaagde c.s.]. zich ten onrechte hebben voorgedaan als vertegenwoordigers van aandeelhouders van Eco Air en dat [gedaagde 2] zich nu ten onrechte als bestuurder van Eco Air voordoet. [eiser] geeft te kennen dat hij hierdoor materiële en immateriële schade heeft geleden, die door [gedaagde c.s.]. moet worden vergoed. 3.3. [ gedaagde c.s.]. voeren verweer.

4.1. De aard van de vordering brengt mee dat [eiser] daarbij een spoedeisend belang heeft. 4.2. Aan de orde is de vraag of [gedaagde c.s.]. onrechtmatig hebben gehandeld door [eiser] op onbevoegde wijze als bestuurder van Eco Air buiten spel te zetten. Volgens [eiser] is dat het geval. [gedaagde c.s.]. stellen daarentegen dat zij op juiste wijze hebben gehandeld, althans dat zij door omstandigheden genoodzaakt waren te handelen zoals zij hebben gedaan. 4.3. [ eiser] stelt zich op het standpunt dat hij bestuurder en enig aandeelhouder is, zodat hij als enige bevoegd is om een aandeelhoudersvergadering bijeen te roepen. [gedaagde c.s.]. hebben ter zitting echter een kopie van een akte van aandelenoverdracht overgelegd waarmee 100% van de aandelen op 16 augustus 2021 is overgedragen aan Air Friends Ltd., zoals ook bevestigd in het aandeelhoudersregister. Hoewel [eiser] betwist dat de op de akte geplaatste handtekening van hem afkomstig is, kan gelet op de akte, waarvan ter zitting het origineel is getoond, in dit kort geding niet worden aangenomen dat hij nog aandeelhouder is. 4.4. Ervan uitgaande dat de aandelen zijn overgedragen aan Air Friends Ltd., met [naam dochter] (dochter van [gedaagde 2]) als bestuurster, was Air Friends Ltd. bevoegd een vergadering van aandeelhouders bijeen te roepen en te besluiten tot ontslag en benoeming van een bestuurder over te gaan. In dit geval is echter gebleken dat [gedaagde c.s.]. [eiser] en [gedaagde 2] buiten een vergadering van aandeelhouders om hebben ontslagen respectievelijk benoemd als bestuurder. Dit niet rechtsgeldige ontslag en deze niet rechtsgeldige benoeming hebben [gedaagde 2], met volgens hem een volmacht van de bestuurster van Air Friends Ltd., en [gedaagde 1] achteraf geprobeerd te repareren door alsnog een buitengewone vergadering van aandeelhouders bij een te roepen tijdens welke vergadering het ontslag en de benoeming zijn bekrachtigd. In de uitnodiging van 8 juni 2023 voor deze vergadering, van welke uitnodiging [eiser] de ontvangst betwist, is echter geen datum voor de vergadering genoemd. Hoewel in de bijlage wel een datum voor de vergadering is genoemd, is het de vraag of hiermee, gelet ook op de bevoegdheden van [gedaagde c.s.]., achteraf op juiste wijze een vergadering is bijeengeroepen en het ontslag en de benoeming alsnog rechtsgeldig zijn geworden. Daarbij komt dat de notulen die zijn overgelegd spreken van een vergadering die al in maart 2023 is gehouden. 4.5. In verband met het ontslag van [eiser] is ter zitting door [gedaagde 2] uitgelegd dat hij feitelijk eigenaar en bestuurder is van Eco Air en [eiser] alleen formeel bestuurder en enig aandeelhouder was, omdat [eiser], anders dan [gedaagde 2], de voor de vergunning vereiste kennis heeft van de luchtvaart. [eiser] heeft dit niet betwist. Ook heeft [eiser] niet betwist dat hij niet heeft betaald voor de aandelen. Gebleken is dat medio mei 2023 onenigheid is ontstaan tussen [gedaagde 2] en [eiser], waarna [eiser] heeft gedreigd om een brief te sturen aan de Curaçao Civil Aviation Authority (CCAA) met de mededeling dat Eco Air met ingang van 18 mei 2023 al haar werkzaamheden en alle activiteiten met betrekking tot het vervoer van passagiers zal staken. [gedaagde c.s.]. stellen dat zij daarom, om te voorkomen dat Eco Air haar bestaansrecht zou verliezen, meteen, zonder formele oproeping van een aandeelhoudersvergadering, hebben willen bewerkstelligen dat [eiser] als bestuurder werd ontslagen en wijzigingen hebben laten aanbrengen in het handelsregister. [eiser] heeft daarna op 5 en 6 juni 2023 in totaal een bedrag van (omgerekend) ruim NAf 198.000 van de rekening van Eco Air naar zijn eigen rekening overgeboekt met als omschrijving “investment retour/return”. Ter zitting heeft [eiser], zonder onderbouwing, verklaard dat hij daarvan kosten voor Eco Air heeft betaald. Niet is duidelijk geworden waarom dat via zijn eigen rekening zou moeten gaan. 4.6. Voor zover er van moet worden uitgegaan dat van een rechtsgeldig ontslag en een rechtsgeldige benoeming geen sprake is en de wijzigingen in het handelsregister daarmee onrechtmatig zijn gedaan, ziet het gerecht gelet op het onderliggende conflict en de onduidelijkheden over de gang van zaken over en weer op dit moment geen aanleiding om de vorderingen van [eiser] bij wijze van voorlopige voorziening toe te wijzen. Daarbij is in aanmerking genomen dat niet is uit te sluiten dat [eiser] zonder rechtsgrond vermogen aan Eco Air heeft onttrokken voor persoonlijke doeleinden en hij zich bij toewijzing van de vorderingen mogelijk opnieuw vermogen zal toe-eigenen. Bovendien valt te verwachten dat de aandeelhouder van Eco Air na toewijzing van de vordering alsnog op korte termijn conform de statuten tot ontslag van [eiser] zal overgaan. 4.7. De conclusie is dat de vorderingen worden afgewezen. 4.8. Omdat [eiser] in het ongelijk wordt gesteld, wordt hij veroordeeld in de proceskosten. De kosten van [gedaagde c.s.]. worden tot aan deze uitspraak begroot op NAf 1.500 aan gemachtigdensalaris.

Het gerecht: 5.1. wijst de vorderingen af; 5.2. veroordeelt [eiser] in de proceskosten van [gedaagde c.s.]. van NAf 1.500. Dit vonnis is gewezen door mr. C.E.M. Nootenboom-Lock, rechter, bijgestaan door mr. G. Benedictus, griffier, en in het openbaar uitgesproken.