ECLI:NL:HR:2024:916

HOGE RAAD DER NEDERLANDEN CIVIELE KAMER Nummer 23/04305 Datum 21 juni 2024 BESCHIKKING In de zaak van 1. [verzoeker 1] , wonende te [woonplaats] , 2. [verzoeker 2] , wonende te [woonplaats] , 3. [verzoeker 3] , wonende te [woonplaats] , 4. [verzoeker 4] , wonende te [woonplaats] , VERZOEKERS tot cassatie, hierna gezamenlijk: [verzoekers] , advocaat: J.P. van den Berg, tegen 1. [verweerster 1] , wonende te [woonplaats] , 2. [verweerster 2] , wonende te [woonplaats] , VERWEERSTERS in cassatie, hierna gezamenlijk: [verweersters] , advocaat: K. Aantjes, en 3. [verweerder 3] , als rechtsopvolger van wijlen [betrokkene 1] , wonende te [woonplaats] , 4. [verweerster 4] , wonende te [woonplaats] , Australië, 5. [verweerder 5] , wonende te [woonplaats] , Australië, 6. VERENIGING VAN EIGENAARS [a-straat 1 tot en met 5H] (ONEVEN NUMMERS), [plaats] , gevestigd te [vestigingsplaats] , hierna: de VvE, VERWEERDERS in cassatie, hierna gezamenlijk: [verweerders] , niet verschenen.

Voor het verloop van het geding in feitelijke instanties verwijst de Hoge Raad naar: a. de beschikking in de zaken 9919324/2250253, 9774032/2250134, 9779501/22-50143 van de rechtbank Den Haag van 24 november 2022; b. de beschikking in de zaak 200.320.584/01 van het gerechtshof Den Haag van 5 september 2023. [verzoekers] hebben tegen de beschikking van het hof beroep in cassatie ingesteld. [verweersters] hebben verzocht het beroep te verwerpen. [verweerders] hebben geen verweerschrift ingediend. De conclusie van de Advocaat-Generaal T. Hartlief strekt tot verwerping van het cassatieberoep. De advocaat van [verzoekers] heeft schriftelijk op die conclusie gereageerd. 2Uitgangspunten en feiten 2.1 In deze zaak gaat het om een geschil tussen eigenaars van appartementsrechten in een appartementencomplex. De drie eigenaars van de appartementen op de bovenste verdieping willen hun appartement uitbreiden met een opbouw met bijbehorend terras op het dak van het complex. De eigenaar van de bedrijfsruimte op de begane grond wil de bedrijfsruimte splitsen in vijf afzonderlijke appartementsrechten. In de vergadering van de VvE is met een volstrekte meerderheid van stemmen toestemming gegeven voor het realiseren van deze plannen (hierna: het VvE-besluit), maar voor de daarvoor benodigde wijziging van de splitsingsakte is niet de benodigde 80% van de stemmen behaald. 2.2 De drie eigenaars van de appartementen op de bovenste verdieping en de eigenaar van de bedrijfsruimte op de begane grond hebben de kantonrechter verzocht een vervangende machtiging (art. 5:140 lid 1 BW) te verlenen voor de wijziging van de splitsingsakte. De eigenaars van vier andere appartementen hebben zich daartegen verzet en hebben de kantonrechter verzocht het VvE-besluit op de voet van art. 5:130 BW te vernietigen. Er zijn nog meer appartementseigenaars lid van de VvE (hierna: de overige appartementseigenaars), maar die zijn niet in de procedure betrokken. 2.3 De kantonrechter heeft de vervangende machtiging verleend, en het verzoek tot vernietiging van het VvE-besluit afgewezen. 2.4 Het hof heeft de beschikking van de kantonrechter vernietigd, het VvE-besluit nietig verklaard en het verzoek tot het verlenen van een vervangende machtiging voor de wijziging van de splitsingsakte afgewezen. Het heeft onder meer het volgende overwogen: “2.3 Na afloop van de zitting is het hof gebleken dat de [overige appartementseigenaars], hoewel via de bovengenoemde advocaten als ‘belanghebbenden’ uitgenodigd om bij de mondelinge behandeling aanwezig te zijn, in weerwil van het bepaalde in de artikelen 5:130 lid 3 en 5:140 lid 4 BW niet ‘bij name’ zijn opgeroepen. Het hof zal daarop in dit arrest later terugkomen. (…) 5.16 Het hof is zich ervan bewust dat [de overige appartementseigenaars] abusievelijk niet ‘bij name’ zijn opgeroepen om op de verzoeken van de voor- en tegenstemmers (tot afgifte van een vervangende machtiging, respectievelijk tot vernietiging van het VvE-besluit) te worden gehoord. Uit de notulen van de VvE-vergadering van 28 februari 2022 valt af te leiden dat zij beiden toen met de besluiten hebben ingestemd. De getoonde medewerking van deze appartementsrechteigenaars, die zich overigens niet als mede-verzoeker hebben geschaard achter de verzochte rechterlijke machtiging, kan het hof echter niet leiden tot het oordeel dat de tegenstemmers zonder redelijke grond hebben geweigerd om aan de voorgestelde wijzigingen van de splitsingsakte hun medewerking te verlenen. Het hof is onder verwijzing naar hetgeen hierboven is overwogen van oordeel dat het belang van de tegenstemmers hoe dan ook zwaarder weegt. Nu de tussen de appartementsrechteigenaars bestaande situatie door het oordeel van het hof ongewijzigd blijft, ziet het hof geen aanleiding om de beide appartementsrechteigenaars alsnog op de verzoeken te horen.”

3.1 Onderdeel II van het middel klaagt dat het oordeel van het hof in rov. 5.16 blijk geeft van een onjuiste rechtsopvatting. Volgens de klacht heeft het hof miskend dat het niet had mogen oordelen en beslissen zonder de overige appartementseigenaars op te roepen om op de verzoeken te worden gehoord. Hieraan kunnen niet afdoen de overwegingen van het hof dat de getoonde medewerking van de overige appartementseigenaars het hof niet kan leiden tot het oordeel dat de tegenstemmers zonder redelijke grond hebben geweigerd om aan de voorgestelde wijzigingen van de splitsingsakte hun medewerking te verlenen, dat het hof van oordeel is dat het belang van de tegenstemmers hoe dan ook zwaarder weegt en dat de tussen de appartementseigenaars bestaande situatie door het oordeel van het hof ongewijzigd blijft, aldus de klacht. 3.2 Het verzoek tot vernietiging van het VvE-besluit heeft betrekking op de vaststelling van rechten en verplichtingen van de appartementseigenaars, en de beslissing op dat verzoek bindt hen allen. Dat geldt ook voor het verzoek tot verlening van de vervangende machtiging ten behoeve van de wijziging van de splitsingsakte, en de daarop te nemen beslissing. Dit betekent dat de rechter op deze verzoeken slechts kan beslissen in een geding waarin alle appartementseigenaars zijn betrokken. Dienovereenkomstig schrijft art. 5:130 lid 3 BW voor dat onder meer alle stemgerechtigden (onder wie in beginsel alle appartementseigenaars) bij name worden opgeroepen om op een verzoek tot vernietiging te worden gehoord, en schrijft art. 5:140 lid 4 BW in verbinding met art. 5:139 lid 1 BW voor dat alle appartementseigenaars bij name worden opgeroepen om op een verzoek tot het verlenen van een vervangende machtiging te worden gehoord. Deze voorschriften geven voor de daarin aan de orde zijnde gevallen uitdrukking aan het in art. 6 EVRM en art. 19 Rv vervatte beginsel van hoor en wederhoor. De rechter moet er ambtshalve op toezien dat aan die voorschriften wordt voldaan. 3.3 Uit wat hiervoor in 3.2 is overwogen volgt dat het hof niet op de verzoeken had mogen beslissen zonder eerst de overige appartementseigenaars op te roepen om op die verzoeken te worden gehoord. Daaraan kan niet afdoen dat met de beslissing van het hof om de vervangende machtiging te weigeren en het VvE-besluit te vernietigen, de bestaande feitelijke situatie ongewijzigd blijft. Het andersluidende oordeel van het hof in rov. 5.16 is onjuist. 3.4 De hiervoor in 3.1 weergegeven klacht slaagt dan ook. De bestreden beschikking kan niet in stand blijven. De onderdelen I en III behoeven geen behandeling. 3.5 [verweerders] hebben het in cassatie met succes bestreden oordeel van het hof niet uitgelokt of verdedigd. De Hoge Raad ziet daarin aanleiding om de kostenveroordeling in cassatie niet ook ten laste van hen te brengen.

De Hoge Raad: - vernietigt de beschikking van het gerechtshof Den Haag van 5 september 2023; - verwijst het geding naar het gerechtshof Amsterdam ter verdere behandeling en beslissing; - veroordeelt [verweersters] in de kosten van het geding in cassatie, tot op deze uitspraak aan de zijde van [verzoekers] begroot op € 355,-- aan verschotten en € 2.200,-- voor salaris. Deze beschikking is gegeven door de vicepresident M.V. Polak als voorzitter en de raadsheren F.J.P. Lock, A.E.B. ter Heide, S.J. Schaafsma en K. Teuben, en in het openbaar uitgesproken door de raadsheer A.E.B. ter Heide op 21 juni 2024. Gerechtshof Den Haag 5 september 2023, ECLI:NL:GHDHA:2023:1790. Vgl. HR 10 maart 2017, ECLI:NL:HR:2017:411, rov. 3.4.