ECLI:NL:GHDHA:2023:15

GERECHTSHOF DEN HAAG Civiel recht Team handel Zaaknummer hof : 200.274.857/01Zaaknummer rechtbank : C/10/572221 HA ZA 19-354 Arrest van 17 januari 2023 in de zaak van 1Zodiac Maritime Ltd.,gevestigd in Londen, Verenigd Koninkrijk, 2. Dexhon Shipping Inc.,gevestigd in Tortola, Britse Maagdeneilanden,appellanten,advocaat: mr. M.M. van Leeuwen, kantoorhoudend in Rotterdam, tegen V Marine Fuels B.V., gevestigd in Rotterdam, verweerster, advocaat: mr. M. Verhagen, kantoorhoudend in Rotterdam. Het hof zal partijen hierna Zodiac, Dexhon en VMF noemen, en eerstgenoemden gezamenlijk Zodiac c.s. 1De zaak in het kort OWB heeft bunkerolie gekocht bij VMF en deze doorverkocht aan Zodiac c.s., die de bunkerolie heeft verbruikt voor de voortstuwing van haar zeeschip. OWB heeft verzuimd de koopprijs te betalen. VMF stelt dat Zodiac c.s. onrechtmatig tegenover haar heeft gehandeld omdat Zodiac c.s. de bunkerolie heeft verbruikt ondanks dat zij bekend was geraakt met het eigendomsvoorbehoud in het contract tussen VMF en OWB. Zodiac c.s. is op haar beurt van mening dat VMF ten onrechte in Marokko beslag heeft laten leggen op het zeeschip en daarom tegenover haar aansprakelijk is.

Voor het verloop van de procedure in hoger beroep tot aan het arrest van dit hof van 4 mei 2021, verwijst het hof naar dat arrest. Met dat arrest heeft het hof, voor zover nog van belang, de uitvoerbaarheid bij voorraad van het tussen partijen gewezen vonnis van de rechtbank Rotterdam van 19 februari 2020, zoals aangevuld bij vonnis van 15 april 2020 (hierna gezamenlijk ook: het bestreden vonnis) geschorst, de zaak gevoegd met een andere bij dit hof aanhangige zaak tussen dezelfde partijen, en de zaak naar de rol verwezen voor memorie van antwoord. Die andere zaak is intussen ambtshalve doorgehaald. VMF heeft een memorie van antwoord genomen, waarna partijen (aanvullend) hebben gefourneerd voor arrest.

3.2 Dexhon was in 2014 en 2015 eigenaar van het zeeschip Forest Park. Zodiac was daarvan beheerder of manager. Zodiac c.s. heeft zichzelf in deze procedure aangeduid als de reder van het schip. 3.3 Zodiac heeft omstreeks 8 oktober 2014 een hoeveelheid bunkerolie besteld bij OWB ten behoeve van de Forest Park, af te leveren in Rotterdam. In deze koop had OWB een eigendomsvoorbehoud bedongen. De toepasselijke algemene voorwaarden bepaalden, voor zover van belang:“Until full payment of the full amount due to the Seller has been made […] the Buyer shall not be entitled to use the Bunkers other than for the propulsion of the Vessel […]” 3.4 OWB heeft de betreffende partij bunkerolie op 13 oktober 2014 ingekocht bij VMF. Ook in deze koop was een eigendomsvoorbehoud van toepassing. De toepasselijke algemene voorwaarden bepaalden, voor zover van belang:“Until full payment of everything due to the Seller, for whatever nature, has been made […] the Buyer shall not be entitled to use the Bunkers other than for the propulsion of the Vessel […]” 3.5 Op 15 oktober 2014 heeft VMF de bunkerolie doen afleveren aan de Forest Park in Rotterdam. Op diezelfde dag heeft VMF OWB hiervoor US$ 272.862,74 gefactureerd (due latest by 5 november 2014). OWB heeft op haar beurt Zodiac c.s. gefactureerd voor een bedrag van US$ 286.393,13 (due date 14 november 2014). 3.6 Op 6 november 2014 heeft VMF Zodiac medegedeeld dat de groep waartoe OWB behoorde in financieel zwaar weer verkeerde en dat OWB nalatig was met de betaling van de koopprijs aan VMF. Zij heeft daarbij haar eigendomsvoorbehoud op de bunkerolie ingeroepen en Zodiac c.s. aangezegd de bunkerolie niet (verder) te verbruiken. Daarmee is Zodiac c.s. c.q. de Forest Park desondanks voortgegaan (ten behoeve van de voortstuwing van de Forest Park). Verder heeft VMF Zodiac verzocht om de koopprijs van US$ 272.862,74 aan haar te betalen en heeft zij gerechtelijke stappen (‘legal action’) tegen Forest Park aangekondigd indien Zodiac niet zou betalen. 3.7 Op 7 november 2014 heeft ING Bank N.V. (hierna: ING) Zodiac medegedeeld dat OWB haar vordering op Zodiac aan haar in zekerheid had gegeven. ING heeft Zodiac gevraagd om betaling van de koopprijs. 3.8 Op 7 november 2014 heeft The North of England P&I Association Ltd. (hierna: NEPIA), namens Zodiac c.s. gereageerd op het bericht van VMF van 6 november 2014 (hiervoor, 3.6). NEPIA schreef onder meer dat Zodiac c.s. de bunkerolie niet van VMF maar van OWB had gekocht en dat daarom de koopprijs niet aan VMF betaalbaar was. Voorts maakte NEPIA bezwaar tegen de aangekondigde gerechtelijke stappen tegen de Forest Park en verzocht zij om bevestiging dat VMF daarvan voorlopig zou afzien. 3.9 Omdat VMF niet reageerde, heeft NEPIA bij brief van 20 november 2014 wederom betwist dat Zodiac enig bedrag aan VMF was verschuldigd. Verder schreef zij dat VMF, indien zij toch beslag op het schip zou willen laten leggen, ook dit bericht van 20 november 2014 aan het betreffende gerecht zou moeten voorleggen. 3.10 Op 21 november 2014 is OWB gefailleerd. 3.11 Op of omstreeks 13 januari 2015 heeft VMF met verlof van het gerecht (het tribunal de commerce) te Casablanca, Marokko, conservatoir beslag doen leggen op de Forest Park, die op dat moment lag afgemeerd in Safi, Marokko, tot zekerheid voor het verhaal van de openstaande vordering uit hoofde van de levering van de bunkerolie. VMF had bij haar beslagrekest niet de berichten van NEPIA van 7 en/of 20 november 2014 (hiervoor, 3.8-9) gevoegd. Het beslag is op 16 januari 2015 opgeheven nadat Zodiac c.s. zekerheid had gesteld door middel van een contante storting bij het gerecht in Casablanca. 3.12 In 2016 heeft Zodiac ING voor de bunkerolie betaald. 4Procedure bij de rechtbank 4.1 In eerste aanleg heeft VMF betaling gevorderd van Zodiac c.s. van US$ 272.862,74 (het bedrag van haar verkoopprijs aan OWB), vermeerderd met rente en kosten. Aan deze vordering heeft zij samengevat ten grondslag gelegd dat Zodiac c.s. met haar verbruik van de bunkerolie onrechtmatig tegenover VMF had gehandeld of ten laste van VMF ongerechtvaardigd was verrijkt. 4.2 Onder voorwaarde dat deze vordering van VMF zou worden afgewezen, heeft Zodiac c.s. op haar beurt een verklaring voor recht gevorderd dat VMF aansprakelijk is voor de schade die Zodiac c.s. heeft geleden als gevolg van het onrechtmatig gelegde beslag op de Forest Park (hiervoor, 3.9 en 3.11), alsmede veroordeling van VMF tot betaling van schadevergoeding op te maken bij staat 4.3 De rechtbank heeft de vordering van VMF tot een bedrag van US$ 150.000 toegewezen. Naar het oordeel van de rechtbank heeft Zodiac c.s. onrechtmatig tegenover VMF gehandeld door na ontvangst van het bericht van VMF van 6 november 2014 de bunkerolie verder te verbruiken. De US$ 150.000 was naar schatting van de rechtbank het deel van de koopprijs VMF-OWB dat viel toe te rekenen aan het verbruik van de bunkerolie na 6 november 2014. Ter zake van de voorwaardelijke reconventionele vordering heeft de rechtbank geoordeeld dat niet is voldaan aan de voorwaarde waaronder deze was ingesteld, zodat niet zij niet toekwam aan de beoordeling daarvan. 5Vorderingen in hoger beroep Zodiac c.s. is in hoger beroep gekomen. Zij vordert dat het hof de vordering van VMF alsnog afwijst en die van haarzelf toewijst. VMF concludeert tot bekrachtiging van het bestreden vonnis.

de vordering van VMF op Zodiac c.s.: internationale bevoegdheid en toepasselijke recht 6.1 Tussen partijen is niet in geschil dat de Nederlandse rechter internationaal bevoegd is kennis te nemen van de vordering van VMF op Zodiac c.s. Evenmin is in geschil dat op deze vordering Nederlands recht van toepassing is. de vordering van VMF op Zodiac c.s.: onrechtmatige daad 6.2 Zodiac c.s. stelt onder meer dat zij met haar (verdere) verbruik van de bunkerolie eenvoudig haar contractuele rechten tegenover OWB heeft uitgeoefend, dat VMF bij haar aflevering van de bunkerolie aan Zodiac c.s. op die rechten en rechtsuitoefening bedacht moest zijn, dat VMF daarom geacht moet worden daarmee op voorhand te hebben ingestemd, en dat zij daarop daarom niet later kon terugkomen met een beroep op haar eigendomsrecht. Zodiac verwijst daarbij naar het arrest van het hof Amsterdam van 18 december 2018, ECLI:NL:GHAMS:2018:4765 (Equinox/Yang Ming c.s.) en het vonnis van de rechtbank Rotterdam van 30 januari 2019. ECLI:NL:RBROT:2019:781 (Equinox/Heerema), waarin in vergelijkbare zaken in het nadeel van de fysieke bunkerolieleverancier (de positie van VMF in het onderhavige geschil) werd beslist. Zodiac c.s. meent daarom niet onrechtmatig tegenover VMF te hebben gehandeld. 6.3 Het hof onderschrijft dit standpunt van Zodiac c.s. Onweersproken is dat Zodiac c.s. in haar contractuele relatie tot OWB gerechtigd was om de bunkerolie te (blijven) verbruiken ten behoeve van de vaart van “the Vessel” (hiervoor, 3.3), dat wil zeggen de Forest Park. 6.4 VMF werpt Zodiac c.s. tegen dat deze onrechtmatig tegenover haar heeft gehandeld, omdat Zodiac c.s. bedacht moest zijn op het eigendomsvoorbehoud in de relatie VMF-OWB. Echter, andersom geldt dat VMF zelf evenzeer moest rekenen op het recht van Zodiac c.s. om de bunkerolie te verbruiken voor de voortstuwing van het schip waaraan was geleverd (de Forest Park), ook als Zodiac c.s. de door haar aan OWB verschuldigde koopprijs nog niet had voldaan. Het beding dat dit toestond is volgens de onweersproken stelling van Zodiac c.s. gebruikelijk in de branche; eenzelfde beding was nota bene opgenomen in de algemene verkoopvoorwaarden die VMF zelf gebruikte (hiervoor, 3.4). VMF heeft zich niet voorafgaande aan de aflevering aan Zodiac c.s. bekendgemaakt, laat staan Zodiac c.s. erop gewezen dat zij mogelijk haar eigendomsrecht op de door haar afgeleverde bunkerolie zou willen uitoefenen in weerwil van het recht van Zodiac c.s. om deze ten behoeve van de voortstuwing van de Forest Park te (blijven) verbruiken. Zodiac c.s. kon de bunkerolie bovendien – dit betwist VMF niet – op elk gewenst moment door betaling aan OWB c.q. ING in eigendom verkrijgen. Bij die stand van zaken moet VMF geacht worden met de rechtsuitoefening door Zodiac c.s. te hebben ingestemd, of althans haar recht om zich met een beroep op haar eigendomsrecht daartegen te verzetten, te hebben verwerkt. Zodiac c.s. heeft daarom niet onrechtmatig tegenover VMF gehandeld door de bunkerolie (verder) te verbruiken ten behoeve van de voortstuwing van de Forest Park. 6.5 Voor dit oordeel is in het onderhavige geval des te meer plaats gegeven de omstandigheid dat het hier om bunkerolie gaat die moest worden verbruikt ten behoeve van de voortstuwing van een zeeschip. Het mag praktisch onwerkbaar heten als een ‘fysieke’ afnemer van bunkerolie die tegenover haar contractuele leverancier gerechtigd is om de bunkerolie te verbruiken ten behoeve van de voortstuwing van haar zeeschip, op een onvoorspelbare tijd en plaats op haar zeereis – op welke tijd en plaats doorgaans niet aanstonds vervangende bunkerolie zal kunnen worden betrokken – zou kunnen worden geconfronteerd met een (gepretendeerd) eigendomsrecht van een eerdere leverancier die haar verder verbruik van de bunkerolie zou beletten. Dit moe(s)t natuurlijk ook (een eerdere leverancier als) VMF begrijpen, en daarom mocht Zodiac c.s. er des te meer op vertrouwen dat een eventuele eerdere leverancier, voor zover van toepassing, een dergelijk eigendomsrecht niet tegen haar zou c.q. kon inroepen. de vordering van VMF op Zodiac c.s.: ongerechtvaardigde verrijking 6.6 Zodiac c.s. is door haar (voortgezet) verbruik van de bunkerolie evenmin verrijkt, laat staan ongerechtvaardigd verrijkt ten laste van VMF. Vast staat dat zij de volledige door haar aan OWB verschuldigde koopprijs aan ING moest voldoen en heeft voldaan. Het verwijt van VMF dat Zodiac c.s. haar niet op de hoogte heeft gesteld van (de arbitrageprocedure rondom) de aanspraak van ING op voldoening van de koopprijs doet niet ter zake. VMF stelt immers niet concreet, en onderbouwt in elk geval niet – tegenover de stelling van Zodiac c.s. dat zij de volledige koopprijs aan ING moest voldoen – dat en waarom bemoeienis harerzijds met die arbitrageprocedure of claim tot een andere uitkomst had kunnen leiden. de tegenvordering van Zodiac c.s. op VMF: internationale bevoegdheid 6.7 VMF betwist vergeefs de internationale bevoegdheid van de Nederlandse rechter om te oordelen over de vordering van Zodiac c.s. wegens het volgens deze onrechtmatig gelegde beslag. VMF stelt dat artikel 5 van het verdrag van Brussel tot het vaststellen van enige eenvormige regels betreffende het conservatoir beslag op zeeschepen van 10 mei 1952 (hierna: Beslagverdrag) hiervoor exclusieve internationale bevoegdheid schept voor de beslagrechter, c.q. de Marokkaanse rechter, maar deze opvatting vindt geen steun in het recht. In zijn arrest van 17 juli 2020, ECLI:NL:HR:2020:1280, heeft de Hoge Raad geoordeeld dat de internationale bevoegdheid die artikel 5 van het Beslagverdrag voor het beslagforum schept voor vorderingen of verzoeken die door die bepaling worden bestreken, exclusief is, en ook dat de materiële reikwijdte van die bepaling zich uitstrekt tot niet alleen de daarin met zoveel woorden genoemde onderwerpen – de opheffing van beslag dan wel de genoegzaamheid van de borgtocht of de zekerheid –, maar ook tot vorderingen en verzoeken die daarmee nauw verband houden. Daartoe behoren, volgens de Hoge Raad, vorderingen of verzoeken tot vrijgave, vermindering, vermeerdering of andersoortige aanpassing van de vervangende zekerheidstelling. Naar het oordeel van het hof kunnen hiertoe niet gerekend worden (bodem)vorderingen die strekken tot schadevergoeding in verband met gestelde onrechtmatigheid van het beslag – zoals hier aan de orde. VMF heeft de internationale bevoegdheid van de Nederlandse rechter niet op nog andere grond bestreden. Die bevoegdheid is er zonder meer op grond van artikel 4 lid 1 van de Europese Verordening 1215/2012 van 12 december 2012 betreffende de rechterlijke bevoegdheid, de erkenning en de tenuitvoerlegging van beslissingen in burgerlijke en handelszaken (Brussel I bis), omdat VMF in Nederland is gevestigd. de tegenvordering van Zodiac c.s. op VMF: toepasselijke recht 6.8 Zodiac c.s. heeft in reconventie gevorderd – kort gezegd – dat VMF wordt veroordeeld tot betaling van schadevergoeding als gevolg van het in Marokko onrechtmatig gelegde beslag op de Forest Park. De vraag rijst welk recht op deze vordering van toepassing is. 6.9 De vordering valt onder het materiële toepassingsgebied van de Europese verordening 864/2007 van 11 juli 2007 betreffende het recht dat van toepassing is op niet-contractuele verbintenissen (hierna: Rome II) omdat het gaat om een niet-contractuele verbintenis waarbij moet worden gekozen tussen de toepassing van de rechtsstelsels van verschillende landen (artikel 1 lid 1 Rome II). Uit artikel 28 lid 1 Rome II volgt evenwel dat die verordening onverlet laat de toepassing van een anterieur verdrag dat regels bevat inzake het toepasselijk recht op niet-contractuele verbintenissen en waarbij Nederland partij is. Het Beslagverdrag, daterend van vóór Rome II, bevat een dergelijke conflictregel.

Het hof: verwijst de zaak naar de rolzitting van 28 februari 2023 voor het nemen van een akte door beide partijen over het hiervoor in 6.12 genoemde onderwerp; bij akte van 4 weken later mogen zij bij antwoordakte op elkaars aktes reageren; houdt iedere verdere beslissing aan. Dit arrest is gewezen door mrs. J.W. Frieling, C.A. Joustra en W. van der Velde en in het openbaar uitgesproken op 17 januari 2023 in aanwezigheid van de griffier.