ECLI:NL:GHAMS:2025:3540
beschikking
___________________________________________________________________
GERECHTSHOF AMSTERDAM
ONDERNEMINGSKAMER
zaaknummer: 200.355.210/01 OK
beschikking van de Ondernemingskamer van 4 december 2025
inzake
1. de rechtspersoon naar het recht van de Bondsrepubliek Duitsland
EQUICORE BETEILIGUNGS GMBH,
gevestigd te Freiburg Breisgau, Bondsrepubliek Duitsland,
2. [oprichter],
wonend te [plaats] ,
3. de rechtspersoon naar het recht van de Bondsrepubliek Duitsland
ROKA 1825 GMBH,
gevestigd te Rostock, Bondsrepubliek Duitsland,
4. [aandeelhouder 1],
wonend te [plaats] ,
5. [aandeelhouder 2],
wonend te [plaats] ,
6. [aandeelhouder 3],
wonend te [plaats] ,
VERZOEKERS,
advocaat: mr. T. Hekman, kantoorhoudende te Amsterdam,
t e g e n
de naamloze vennootschap
CROWN LIQUIDATIONCO N.V. in liquidatie,
gevestigd te Amsterdam,
VERWEERSTER,
advocaten: mr. F.G.K. Overkleeft, mr. S. van Zwam en mr. E.J. van Berkel, kantoorhoudende te Amsterdam,
en tegen
1. de rechtspersoon naar het recht van de Bondsrepubliek Duitsland
DEUTSCHE PRIVATE EQUITY GMBH,
gevestigd te München, Bondsrepubliek Duitsland,
2. de rechtspersoon naar het recht van de Bondsrepubliek Duitsland
TVM LIFE SCIENCE MANAGEMENT GMBH,
gevestigd te München, Bondsrepubliek Duitsland,
3. de rechtspersoon naar het recht van België
CARE VENTURES CAPITAL SPRL,
gevestigd te Brussel, België.
BELANGHEBBENDEN,
niet verschenen.
Hierna zullen partijen en andere (rechts)personen als volgt worden aangeduid:
verzoekster sub 1 als:
verzoeker sub 2 als:
verzoek(st)ers 1 t/m 6 gezamenlijk als:
Equicore;
[oprichter] ;
Equicore c.s.;
verweerster als:
Crown;
belanghebbende sub 1 als:
DPE;
belanghebbende sub 2 als:
TVM;
belanghebbende sub 3 als:
Care Ventures;
belanghebbenden gezamenlijk als:
belanghebbenden of de meerderheidsaandeelhouders.
1 De zaak in het kort
1.1 Deze zaak gaat over Centogene N.V. (met ingang van 13 maart 2025 Crown geheten). Centogene N.V. was genoteerd aan NASDAQ en hield de aandelen in Centogene GbmH, in welke vennootschap in Duitsland een onderneming op het gebied van onderzoek en analyse van genetische gegevens wordt gedreven. Equicore c.s. zijn minderheidsaandeelhouders in Crown en waren reeds voor de beursgang als aandeelhouder betrokken bij Centogene GmbH (toen Centogene AG). Equicore en [oprichter] zijn de oprichters van Centogene AG. De beursnotering van Centogene N.V. aan NASDAQ is in augustus 2024 doorgehaald. Centogene N.V. heeft haar aandelen in Centogene GmbH in het najaar van 2024 verkocht. Crown verkeert thans in staat van liquidatie. De minderheidsaandeelhouders zijn van mening dat hun belangen, met name wat betreft de verkoop van de aandelen in Centogene GmbH, zijn veronachtzaamd, dat zij onvoldoende van informatie zijn voorzien en dat het bestuur van Centogene N.V. (thans: Crown) zijn taak niet behoorlijk heeft uitgevoerd. Crown heeft zich daartegen verweerd.
2 Het verloop van het geding
2.1 Equicore c.s. hebben bij verzoekschrift van 28 mei 2025 de Ondernemingskamer verzocht, samengevat,
1. een onderzoek te bevelen naar het beleid en de gang van zaken van Crown over de periode vanaf 8 november 2019;
2. als onmiddellijke voorzieningen voor de duur van de procedure
a. een onafhankelijke vereffenaar met doorslaggevende stem te benoemen bij Crown;
b. te bepalen dat besluitvorming op de algemene vergadering van 30 mei 2025 en –indien er besluiten genomen zijn – de gevolgen daarvan worden geschorst.
2.2 Crown heeft bij verweerschrift van 17 juli 2025 de Ondernemingskamer verzocht Equicore c.s. niet ontvankelijk te verklaren in hun verzoek dan wel het verzoek van Equicore c.s. af te wijzen, met bepaling dat het verzoek van Equicore c.s. niet op redelijke gronden is gedaan (als bedoeld in art. 2:350 lid 2 BW) en Equicore c.s. hoofdelijk te veroordelen in de door de Ondernemingskamer te bepalen kosten van de procedure.
2.3 Het verzoek is behandeld op de zitting van de Ondernemingskamer van 24 juli 2025. De advocaten hebben toen de standpunten van de verschillende partijen toegelicht aan de hand van overgelegde aantekeningen. Equicore c.s. hebben van tevoren nadere producties in het geding gebracht. Partijen en hun advocaten hebben vragen van de Ondernemingskamer beantwoord en inlichtingen verstrekt.
3 Feiten
3.1 In 2008 hebben [oprichter] en Equicore de rechtspersoon naar Duits recht Centogene AG opgericht. Een groot deel van de overige verzoekers is in de jaren daarna als minderheidsaandeelhouder bij Centogene AG betrokken geraakt.
3.2 Centogene AG (thans Centogene GmbH, zie 3.4) richt zich op diagnostiek en behandelingen van zeldzame ziektes door het onderzoeken en analyseren van genetische gegevens. De ambitie was om wereldwijd inzicht te krijgen in de genetische basis en het klinische fenotype van deze ziekten, teneinde de diagnose en behandeling daarvan te verbeteren. Centogene AG (thans Centogene GmbH) exploiteert een wereldwijd toonaangevend laboratorium in Duitsland met ongeveer 350 werknemers.
3.3 Centogene AG heeft vanaf 2016 nieuw kapitaal aangetrokken, waarop belanghebbenden als meerderheidsaandeelhouders van Centogene AG zijn toegetreden.
3.4 Medio 2018 ontstond het voornemen om tot een beursgang te komen. In dat kader hebben de aandeelhouders van Centogene AG aandelen verkregen in Centogene B.V., die op haar beurt alle aandelen is gaan houden in Centogene AG. Centogene AG is vervolgens omgezet in Centogene GmbH en Centogene B.V. is omgezet in Centogene N.V. (hierna: Centogene, wier naam op 13 maart 2025 is gewijzigd in Crown; hieronder zal zij tot die datum worden aangeduid als Centogene).
3.5 Op 28 oktober 2019 heeft Centogene via een persbericht kenbaar gemaakt dat zij het voornemen had om door een initial public offering (hierna: IPO) en een notering aan de NASDAQ gewone aandelen in haar kapitaal uit te geven. De opbrengst van de IPO zou onder meer worden gebruikt voor research en development.
3.6 Na de relevante goedkeuringen van de U.S. Securities and Exchange Commission (hierna: SEC) werd de beursgang van Centogene op 8 november 2019 gefinaliseerd met de indiening van een finaal prospectus.
3.7 Ten tijde van de beursgang hielden de meerderheidsaandeelhouders ongeveer 52% van de aandelen in Centogene en verzoekers ongeveer 25%. De overige aandelen in Centogene waren genoteerd aan NASDAQ.
3.8 Centogene had en Crown heeft een two-tier board, bestaande uit een raad van bestuur en een raad van commissarissen.
3.9 Ten tijde van de beursgang werd het bestuur van Centogene gevormd door: [oprichter] (CEO), [CFO] (CFO), [COO] (COO) en [CIO] (CIO). Zij waren daarvoor allen bestuurder bij Centogene AG.
3.10 [oprichter] is op 20 oktober 2020 teruggetreden als bestuurder van Centogene. Hij is opgevolgd door [CEO2] , die op 1 februari 2022 is teruggetreden en is opgevolgd door [CEO] , die op haar beurt op 7 februari 2025 is teruggetreden als bestuurder van Centogene.
3.11 [CFO] is op 24 juni 2021 teruggetreden als bestuurder van Centogene. Hij is opgevolgd door [CFO2] , die op 31 maart 2022 is teruggetreden en is opgevolgd door [CFO3] , die op zijn beurt op 30 september 2024 is teruggetreden als bestuurder van Centogene.
3.12 [COO] is op 26 juni 2020 teruggetreden als bestuurder van Centogene.
3.13 [CIO] is op 3 mei 2022 teruggetreden als bestuurder van Centogene.
3.14 Op 24 januari 2023 is [CMGO] benoemd tot Chief Medical & Genomic Officer van Centogene. Hij is thans nog in functie als vereffenaar van Crown.
3.15 Ten tijde van de beursgang werd de raad van commissarissen van Centogene gevormd door: [RvC-lid 1] (tot 16 maart 2020), [COO] (tot 15 juni 2020), [RvC-lid 2] (tot 15 augustus 2023), [RvC-lid 3] (tot 3 oktober 2023), [RvC-lid 4] (tot 12 december 2023), [RvC-lid 5] (nog in functie, hierna: [RvC-lid 5] ), [RvC-lid 6] (nog in functie), [RvC-lid 7] (nog in functie).
3.16 Verder hebben in de loop van de jaren de volgende personen deel uitgemaakt van de raad van commissarissen van Centogene: [RvC-lid 8] (van 1 februari 2022 tot 12 december 2023), [RvC-lid 9] (van 18 december 2020 tot 30 september 2024, hierna: [RvC-lid 9] ), [RvC-lid 10] (van 26 juni 2020 tot 4 november 2024, hierna: [RvC-lid 10] ) en [RvC-lid 11] (van 1 december 2022 tot 4 november 2022, hierna: [RvC-lid 11] ). [RvC-lid 9] , [RvC-lid 10] en [RvC-lid 11] waren de onafhankelijke commissarissen.
3.17 Op grond van de (met ingang van 7 november 2019 en met ingang van 15 maart 2025 geldende) statuten van Centogene kwam en komt de bevoegdheid om Centogene en thans Crown te vertegenwoordigen toe aan het bestuur (artikel 19.1) en daarnaast aan (i) de CEO zelfstandig en (ii) aan iedere andere twee gezamenlijk handelende bestuurders (artikel 19.2).
3.18 In artikel 3.1. van de management board rules van Centogene is bepaald dat de raad van bestuur van Centogene uit ten minste twee bestuurders bestaat.
3.19 In het supervisory profile van Centogene is onder meer bepaald dat de meerderheid van de leden van de raad van commissarissen van Centogene onafhankelijk is in de zin van de regels van NASDAQ en de SEC en de Nederlandse Corporate Governance Code.
3.20 In juli 2020 heeft Centogene aanvullend kapitaal aangetrokken door middel van een primary and secondary public offering of common shares. Centogene heeft dit bij persbericht van 7 juli 2020 bekend gemaakt.
3.21 Begin 2022 heeft Centogene via een private placement ongeveer USD 17 miljoen opgehaald bij de meerderheidsaandeelhouders.
3.22 Begin 2022 heeft Centogene met Oxford Finance LLC een Loan and Security Agreement gesloten op grond waarvan Centogene aanspraak kon maken op een financiering van maximaal USD 45 miljoen (hierna: de Oxford-financiering).
3.23 In juni 2023 heeft Centogene een joint-venture overeenkomst gesloten met het Saudi-Arabische staatsfonds Pharmaceutical Investment Company (hierna: Lifera). Lifera heeft in dat kader een in aandelen converteerbare lening aan Centogene verstrekt van USD 30 miljoen.
3.24 Bij persbericht van 28 februari 2024 heeft Centogene bekend gemaakt dat zij strategische alternatieven onderzocht. Als onderdeel van dit proces heeft de raad van commissarissen van Centogene een Transaction Committee opgericht, bestaande uit de drie onafhankelijke commissarissen (uit de bestaande raad van commissarissen), te weten: [RvC-lid 9] , [RvC-lid 10] en [RvC-lid 10] (hierna: de Transaction Committee).
3.25 Centogene heeft in mei 2024 een aanvullende financiering van USD 20 miljoen aangetrokken van Lifera. Dientengevolge diende onder meer de voorwaarden van de Oxford- financiering te worden aangepast. Centogene werd onder meer verplicht om een Chief Restructuring Officer aan te trekken. Centogene heeft van dit alles bij form 6-K filing van 15 mei 2024 mededeling gedaan.
3.26 Bij persbericht van 7 augustus 2024 heeft Centogene bekendgemaakt dat NASDAQ de notering van de aandelen in Centogene per 8 augustus 2024 introk wegens het niet voldoen aan het minimale marktwaardevereiste.
3.27 Op 13 augustus 2024 heeft Centogene [CRO] aangesteld als Chief Restructuring Officer. Op 19 augustus 2024 heeft Centogene deze aanstelling via een form 6-K filing bekendgemaakt.
3.28 Op 6 september 2024 heeft Centogene via een form 6-K filing bekendgemaakt dat de commissarissen [RvC-lid 10] , [RvC-lid 10] en [RvC-lid 9] hebben aangekondigd per 30 september 2024 te zullen aftreden.
3.29 Bij form 6-K filing van 19 september 2024 heeft Centogene bekendgemaakt dat EY GmbH Co. KG Wirtschaftsprüfungsgesellschaft (hierna: EY Duitsland) te kennen had gegeven geen herbenoeming als controlerend accountant van Centogene over het boekjaar 2024 te willen aanvaarden.
3.30 Bij form 6-K/A filing van 26 september 2024 heeft Centogene onder meer bekendgemaakt:
“During the fiscal years ended December 31, 2023 and 2022 and the subsequent interim period beginning January 1, 2024 and ended September 13, 2024, (i) there were no “disagreements” (…) with EY on any matter of accounting principles or practices, financial statement disclosure, or auditing scope or procedure (…) which if not resolved to EY’s satisfaction, would have caused EY to make reference to the subject matter of the disagreement in connection with EY’s report, and (ii) there were no “reportable events” (…), except for the material weakness identified in the Company’s internal controls over financial reporting. Such material weaknesses were previously disclosed in the Company’s Form 20-F for the fiscal year ended December 31, 2023.
The Company provided EY with a copy of the Original Form 6-K prior to its filing with the SEC and requested that EY furnish the Company with a letter addressed to the SEC stating whether EY agrees with the above statements. A copy of EY’s letter to the SEC dated September 19, 2024, is attached hereto as Exhibit 99.1.”
3.31 In het voorjaar van 2024 hebben zeven partijen een Letter of Intent getekend met het oog op een mogelijke transactie voor de overname van (de onderneming van) Centogene. In het najaar van 2024 resteerden nog twee partijen, waaronder Charme IV, een fonds van de Europese private equitymaatschappij Charme Capital Partners (hierna: Charme IV).
3.32 Bij form 6-K filings van 1, 16 en 30 oktober 2024 heeft Centogene bekend gemaakt dat de commissarissen [RvC-lid 10] en [RvC-lid 10] hun aftreden hebben uitgesteld tot (uiteindelijk) 4 november 2024.
3.33 Op 4 november 2024 heeft de Transaction Committee een positieve aanbeveling met betrekking tot de hierna (in 3.34) gedefinieerde transactie uitgebracht.
3.34 Op 12 november 2024 hebben Centogene en Charme IV een share purchase agreement gesloten, inhoudende kort gezegd een verkoop van de aandelen van Centogene in Centogene GmbH aan Charme IV tegen betaling door Charme IV van een cash consideration van € 8.717.906,80 aan Centogene, overname van de converteerbare lening van Lifera en overname van de Oxford-financiering (hierna: de Transactie). De Transactie is aangegaan onder (onder meer) de opschortende voorwaarde van goedkeuring van de aandeelhoudersvergadering van Centogene. Na afronding van de Transactie zou Centogene worden ontbonden en vereffend en zouden eventuele overgebleven gelden worden uitgekeerd aan de aandeelhouders.
3.35 Bij persbericht van 13 november 2024 heeft Centogene de Transactie bekendgemaakt. In dit persbericht is voorts vermeld dat de meerderheidsaandeelhouders reeds kenbaar hadden gemaakt op de in december 2024 te houden aandeelhoudersvergadering van Centogene vóór de goedkeuring van de Transactie te zullen stemmen.
3.36 Op 19 november 2024 heeft Centogene haar aandeelhouders opgeroepen voor een buitengewone aandeelhoudersvergadering op 4 december 2024. Op de agenda stond onder meer décharge over het boekjaar 2023 van de huidige en vroegere bestuurders en commissarissen van Centogene en de goedkeuring van de voorgenomen Transactie. De bijgevoegde explanatory notes to the agenda bevat wat betreft dit laatste agendapunt onder meer de volgende paragrafen: (i) Summary of the Envisaged Transaction, (ii) Risks relating to the Envisaged Transaction, (iii) Rationale for the Envisaged Transaction, (iv) Fairness opinion en (v) Recommendation of the Management Board and Supervisory Board. De fairness opinion van 12 november 2024, uitgebracht door MTS Securities, LLC, was als Schedule A bij de agenda gevoegd. In de paragraaf Risks relating to the Envisaged Transaction is onder meer vermeld:
“Individuals who were shareholders of Centogene AG (after conversion: Centogene GbmH), holding at least 1% of the shares in Centogene AG directly or indirectly through a partnership, and who transferred their shares of Centogene AG to the Company in return for shares in the capital of the Company pursuant to a share transfer agreement dated November 7, 2019 in connection with the Company’s initial public offering (“Former Shareholders”), are subject to a holding period of seven years for German tax purposes (…). The disposal of the respective shares in Centogene GMBH by the Company within this period, including as a result of the Envisaged Transaction, results in a retroactive taxable event (fictious sale and transfer) with respect to the Former Shareholders. This fictious capital gain – being the difference between the market value at the time of the transfer of the shares of Centogene AG to the Company and the acquisition costs – is taxed on a proportionate basis. If Closing occurs after November 7, 2024, 2/7 of the respective capital gain is subject to German income tax at the level of the Former Shareholders with the tax relief of 40% (…).”
3.37 Op de buitengewone aandeelhoudersvergadering van Centogene van 4 december 2024 (hierna: de BAVA 2024) zijn alle voorstellen goedgekeurd door de aanwezige en vertegenwoordigde aandeelhouders.
3.38 De managementovereenkomst tussen Centogene en haar CEO Stratton is op 31 december 2024 geëindigd.
3.39 De Transactie is afgerond op 13 maart 2025. Met de afronding van de Transactie werden de opschortende voorwaarden vervuld voor het besluit tot statutenwijziging, waarbij de naam van Centogene werd gewijzigd in Crown, en het besluit tot ontbinding van Crown. [CMGO] , op dat moment het enige bestuurslid van Crown, werd aangewezen als vereffenaar.
3.40 Op 15 mei 2025 heeft Crown haar aandeelhouders opgeroepen voor een buitengewone aandeelhoudersvergadering van 30 mei 2025 (hierna: de BAVA 2025). Op de agenda stond onder meer de vaststelling van de jaarrekening van 2023, décharge van huidige en vroegere bestuurders, commissarissen en vereffenaars over het boekjaar 2024 en de herbenoeming van [RvC-lid 5] als commissaris.
3.41 Tijdens de BAVA 2025 zijn de hiervoor vermelde agendapunten met een meerderheid van stemmen van de ter vergadering aanwezige dan wel vertegenwoordigde aandeelhouders aangenomen. De advocaat van Equicore was bij deze vergadering aanwezig.
4 De gronden van de beslissing
4.1 Equicore c.s. hebben aan hun verzoek ten grondslag gelegd dat er gegronde redenen zijn voor twijfel aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Crown en dat de toestand van de vennootschap nodig maakt dat onmiddellijke voorzieningen worden getroffen. Als toelichting hebben Equicore c.s. – samengevat – het volgende naar voren gebracht:
i) er is een te korte oproepingstermijn gehanteerd voor de BAVA 2024 en de BAVA 2025;
ii) Crown (Centogene) had ten tijde van het sluiten en afronden van de Transactie geen bevoegde en volledige raad van bestuur en raad van commissarissen;
iii) de belangen van de minderheidsaandeelhouders zijn bij de Transactie onvoldoende in ogenschouw genomen;
iv) er bestaat onvoldoende inzicht in de financiële toestand van Crown (Centogene);
v) de informatievoorziening aan de minderheidsaandeelhouders is gebrekkig;
vi) het bestuur heeft niet naar behoren gefunctioneerd.
4.2 Crown heeft gemotiveerd verweer gevoerd. De Ondernemingskamer zal hieronder waar nodig op dit verweer ingaan.
Ontvankelijkheid
4.3 Crown heeft allereerst aangevoerd dat Equicore c.s. niet-ontvankelijk zijn in hun verzoek omdat zij niet hebben aangetoond dat zij voldoen aan de eisen van artikel 2:346 lid 1 BW.
4.4 Equicore c.s. hebben bij akte van 15 juli 2025 nadere overzichten in het geding gebracht met betrekking tot het aandelenbezit van Equicore c.s., waaruit genoegzaam volgt dat de totale nominale waarde van de door Equicore c.s. gehouden aandelen in Crown € 263.850,12 (2.198.751 x € 0,12) bedraagt (en ten tijde van de indiening van het verzoekschrift bedroeg) waarmee is voldaan aan de kapitaalseis van artikel 2:346 lid 1 sub b BW. Dit maakt dat Equicore c.s. ontvankelijk zijn in hun verzoek.
Gegronde redenen om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken?
4.5 De Ondernemingskamer is van oordeel dat er geen gegronde redenen zijn om te twijfelen aan juist beleid en een juiste gang van zaken van Crown, die een onderzoek rechtvaardigen. De Ondernemingskamer licht dit hieronder toe.
(i) De oproepingstermijn voor de BAVA 2024 en de BAVA 2025
4.6 De BAVA 2024 is bijeengeroepen door middel van een openbare aankondiging op 19 november 2024. Dit is in overeenstemming met het bepaalde in artikel 26 lid 8 van de op dat moment geldende statuten van (toen) Centogene, waarin werd verwezen naar de wettelijke minimale oproepingstermijn, en het bepaalde in artikel 2:115 lid 1 BW, waaruit een minimale oproepingstermijn van vijftien dagen volgt.
4.7 Equicore c.s. hebben gewezen op het bepaalde in artikel 2:115 lid 2 BW, waarin een minimale oproepingstermijn van tweeënveertig dagen is neergelegd. Deze bepaling is hier niet van toepassing omdat Centogene genoteerd was aan NASDAQ en dat niet een gereglementeerde markt is als bedoeld in artikel 1:1 van de Wet op het financieel toezicht.
4.8 Equicore c.s. hebben verder nog betoogd dat de voor de BAVA 2024 gehanteerde termijn van vijftien dagen in strijd is met de redelijkheid en billijkheid van artikel 2:8 BW gezien de verstrekkende gevolgen die de Transactie voor de minderheidsaandeelhouders zou hebben.
De Ondernemingskamer volgt Equicore c.s. daarin niet. De Ondernemingskamer neemt daarbij in aanmerking dat Centogene steeds een oproepingstermijn van vijftien dagen heeft gehanteerd. Equicore heeft voorheen tijdens de aandeelhoudersvergadering van 24 juni 2021 weliswaar bezwaar gemaakt tegen de oproepingstermijn, maar heeft, na de blijkens de notulen van die vergadering op die vergadering gegeven toelichting, daarna geen bezwaren tegen de oproepingstermijn meer kenbaar gemaakt. Dat de oproepingstermijn van vijftien dagen voor praktische problemen zorgde, hebben Equicore c.s. onvoldoende inzichtelijk gemaakt. Equicore c.s. hebben voorafgaand aan de BAVA 2024 ook geen bezwaar gemaakt tegen het laten doorgaan van de BAVA 2024.
4.9 Ook met betrekking tot de BAVA 2025 geldt dat de gehanteerde oproepingstermijn van vijftien dagen in overeenstemming is met de statutaire en wettelijke minimale oproepingstermijn. Ook hier zijn geen termen aanwezig om de oproepingstermijn in strijd met de eisen van artikel 2:8 BW te achten. Equicore c.s. hebben nog naar voren gebracht dat Equicore door toedoen van [RvC-lid 5] in de veronderstelling verkeerde dat zij digitaal aan de BAVA 2025 kon deelnemen, hetgeen uiteindelijk niet het geval bleek. Crown heeft erkend dat hier sprake is geweest van een vervelend misverstand. De aan Equicore verstrekte informatie over de mogelijkheid van digitale deelname aan de BAVA 2025 was onjuist, maar Equicore heeft geen bezwaar gemaakt tegen het alsnog laten doorgaan van de BAVA 2025. Uiteindelijk heeft de advocaat van Equicore de BAVA 2025 bijgewoond. Gelet op dit alles is de enkele onjuiste mededeling over de mogelijkheid van digitale deelname van onvoldoende gewicht om te kunnen oordelen dat hier sprake is van een gegronde reden om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Crown.
(ii) De samenstelling van het bestuur en de raad van commissarissen ten tijde van de transactie en daarna
4.10 Niet in geschil is dat de Transaction Committee op 4 november 2024 een positieve aanbeveling voor het aangaan van de Transactie heeft uitgebracht, waarop de raad van commissarissen dienovereenkomstig heeft geadviseerd. [RvC-lid 10] en [RvC-lid 10] hadden hun eind augustus 2024 aangekondigde aftreden per 30 september 2024 uitgesteld tot 4 november 2024. Dat met instemming van Centogene (zie 3.32) de effectieve datum van het aftreden van [RvC-lid 10] en [RvC-lid 10] is uitgesteld roept op zichzelf genomen geen vragen op. De Ondernemingskamer neemt daarom aan dat [RvC-lid 10] en [RvC-lid 10] op 4 november 2024 nog in functie waren en dat zij dus namens de Transaction Committee de aanbeveling van 4 november 2024 konden doen. De raad van commissarissen kon vervolgens besluiten om deze aanbeveling over te nemen. Het is juist dat de raad van commissarissen op dat moment niet was samengesteld overeenkomstig het bepaalde in de supervisory profile (zie 3.19). Crown heeft er echter terecht op gewezen dat uit het bepaalde in de artikelen 20 lid 4 en 14 lid 5 van de (toen toepasselijke) statuten van Centogene volgt dat de raad van commissarissen desondanks bevoegd was te besluiten om positief over de Transactie te adviseren.
4.11 Tussen partijen is niet in geschil dat het besluit van het bestuur van Centogene van 12 november 2024 om de Transactie aan te gaan, is genomen door de op dat moment in functie zijnde bestuurders, te weten Stratton en [CMGO] . Ten tijde van het finaliseren van de Transactie in maart 2025 was [CMGO] nog het enige bestuurslid van Centogene. De managementovereenkomst tussen Centogene en haar CEO Stratton was op 31 december 2024 geëindigd. Crown heeft uiteengezet dat Stratton vervolgens per 7 februari 2025 ontslag heeft genomen als bestuurder van Centogene. De management board rules (zie 3.18) van Centogene bepalen dat het bestuur bestaat uit minimaal twee bestuurders. Dit neemt evenwel niet weg dat [CMGO] op grond van het bepaalde in artikel 19 lid 1 van de statuten Centogene bevoegdelijk kon vertegenwoordigden ten tijde van de finalisering van de Transactie in maart 2025.
4.12 Equicore c.s. hebben nog opgeworpen dat [CMGO] kort voor de Transactie als bestuurder bij Centogene GmbH is aangesteld (en dit tot op heden nog is) en dat dit de vraag oproept of [CMGO] bij de besluitvorming omtrent de Transactie in het bestuur van Centogene een tegenstrijdig belang had. Zonder nadere toelichting, die Equicore c.s. niet hebben gegeven, maakt het enkele feit dat [CMGO] ten tijde van het aangaan (en finaliseren) van de Transactie tevens bestuurder was van Centogene GmbH nog niet dat hij bij het aangaan van de Transactie een belang had dat strijdig was met het belang van Centogene. Blijkens het bestuursbesluit van 12 november 2024 hebben Stratton en [CMGO] de mogelijkheid van het bestaan van tegenstrijdige belangen onder ogen gezien. Zij hebben onder D van dit besluit verklaard dat zij geen (in)directe belangen hebben die strijdig zijn met de belangen van Centogene. Dat dit anders zou zijn is de Ondernemingskamer niet gebleken. Wat betreft de aanstelling van [CMGO] als vereffenaar heeft Crown voldoende toegelicht dat [CMGO] op 24 december 2024 te kennen had gegeven zijn functie als bestuurder van Crown per 30 juni 2025 neer te zullen leggen, maar dat in overleg met Crown en de raad van commissarissen de effectieve datum van zijn terugtreden is verlengd tot 30 juni 2026, zodat de vereffening door hem kan worden afgerond. Crown heeft verder toegelicht dat op de BAVA 2025 de termijn van [RvC-lid 5] is verlengd tot en met het einde van het liquidatieproces, waarmee zeker is gesteld dat gedurende het liquidatieproces van Crown toezicht blijft bestaan op de vereffenaar ( [RvC-lid 6] en [RvC-lid 7] hebben nog niet te kennen gegeven open te staan voor een verlenging van hun termijn). Deze gang van zaken komt prudent voor en roept verder geen vragen op.
(iii) Informatievoorziening richting Equicore c.s. en (v) de belangen van
Equicore c.s.
4.13 De Ondernemingskamer ziet aanleiding om deze twee door Equicore c.s. naar voren gebrachte gronden gezamenlijk te bespreken.
4.14 Equicore c.s. hebben aangevoerd dat zij als gevolg van de verkoop van de aandelen in Centogene GmbH door Centogene een potentieel omvangrijk belastingrisico lopen. Equicore c.s. hebben in dat kader toegelicht dat zij als oorspronkelijk aandeelhouders van Centogene AG bij een verkoop van de aandelen in Centogene GmbH binnen de zogenaamde holding period (van zeven jaar), het risico lopen dat zij achteraf alsnog geconfronteerd zullen worden met een aanzienlijke belastingaanslag ter zake van een bij de verkoop van de aandelen in Centogene AG gerealiseerde vermogensopbrengst die zij feitelijk nooit hebben gerealiseerd en welke zich nu ook nimmer meer zal gaan voordoen. Equicore c.s. zijn hierover voorafgaand of tijdens de besluitvorming over de beursgang in 2018/2019 niet geïnformeerd en ook niet voorafgaand of tijdens de besluitvorming over de Transactie. Het bestuur van Centogene en de meerderheidsaandeelhouders, die laatsten vanwege de omvang van hun belang en hun posities in de raad van commissarissen, hebben daarbij de redelijke belangen van Equicore c.s. niet of onvoldoende in overweging genomen. Aldus steeds Equicore c.s.
4.15 In het door Centogene bij de beursgang uitgegeven prospectus is in een hoofdstuk “taxation” aandacht besteed aan de “Dutch, German and U.S. federal income tax consequences of the acquisition, ownership and disposal” van aandelen in Centogene. In dit hoofdstuk is wat betreft German Tax Considerations onder meer vermeld: “The following section is the opinion of [adviseur] (…) of the material German tax considerations that become relevant when purchasing, holding or transferring the Company’s shares.”, “This section does not set forth all German tax aspects that may be relevant for shareholders.” en “Potential purchasers of the Company’s shares are urged to consult their own tax advisers regarding the tax consequences of the purchase, ownership and disposition of shares in light of their particular circumstances. Verder wordt onder meer gewezen op “tax on capital gains” in Duitsland. Gelet op deze mededelingen in het prospectus levert de informatievoorziening ten tijde van de beursgang geen gegronde redenen op voor twijfel aan een juist beleid of een juiste gang van zaken van Centogene. De Ondernemingskamer neemt daarbij in aanmerking dat Equicore c.s. ook een eigen verantwoordelijkheid hadden om zich te laten informeren over de (potentiële) fiscale gevolgen van de omzetting van hun aandelen in Centogene AG in aandelen in Centogene, op welke verantwoordelijkheid zij in het prospectus ook zijn gewezen. De Ondernemingskamer heeft geen aanknopingspunten dat Centogene of haar bestuurders en commissarissen, in verband met de advisering van [adviseur] , meer specifiek op de hoogte waren of hadden moeten zijn van (potentiële) fiscale gevolgen voor Equicore c.s., waarover zij Equicore c.s. hadden moeten informeren. Crown heeft er, onder verwijzing naar de engagement letter die Centogene AG destijds met [adviseur] heeft gesloten, op gewezen dat [adviseur] Centogene AG adviseerde en niet haar aandeelhouders.
4.16 Centogene heeft haar aandeelhouders door persberichten en filings bij de SEC periodiek op de hoogte gehouden van de relevante ontwikkelingen bij Centogene. Centogene heeft via deze persberichten en filings mededelingen gedaan over de aangetrokken financieringen, dat strategic alternatives werden onderzocht, de aanstelling van een Chief Restructuring Officer, de intrekking van de NASDAQ-notering, het voorgenomen aftreden van de onafhankelijke commissarissen en het uitstel van de effectieve datum van aftreden van twee van hen. De informatievoorziening door Centogene aan haar aandeelhouders, waaronder Equicore c.s., roept aldus in meer algemene zin geen vragen op en levert evenmin gegronde redenen op voor twijfel aan een juist beleid of een juiste gang van zaken van Centogene.
4.17 Wat betreft de specifieke informatievoorziening met betrekking tot de Transactie geldt het volgende. De Transactie is bekendgemaakt bij persbericht van 13 november 2024. De Transactie is vervolgens uitgebreid toegelicht in de explanatory notes bij de agenda voor de BAVA 2024. Wat betreft de beweegredenen voor de Transactie is daarin toegelicht dat “pursuing the Envisaged Transaction is in the best interests of the Company’s business (…) and is the only viable and actionable alternative to keep the Company’s business in existence.” Vermeld is dat als de Transactie geen doorgang vindt het enige alternatief is een faillissementsaanvraag van Centogene en Centogene GmbH in Duitsland. In de explanatory notes worden verder de positieve aanbevelingen van de Transaction Committee, de raad van commissarissen en het bestuur van Centogene toegelicht alsmede de wijze waarop de fairness van de door Centogene te ontvangen koopprijs is beoordeeld. Een door een externe partij uitgebrachte fairness opinion is bijgevoegd. Crown heeft nog toegelicht dat Charme IV op grond van haar investeringsmandaat geen investeringen in beursgenoteerde ondernemingen kon doen en dat de transactie daarom een koop/verkoop van de aandelen in Centogene GmbH betrof (en geen koop/verkoop van de aandelen in Centogene) en dat de enige andere in een overname van de onderneming geïnteresseerde kandidaat de Oxford-financiering niet wilde overnemen, hetgeen gezien de aan die financiering verbonden voorwaarden een vereiste was voor het voorbestaan van de door Centogene (via Centogene GmbH) gedreven onderneming. Dat deze informatie onvolledig of onjuist was hebben Equicore c.s. niet aannemelijk gemaakt.
4.18 Uit dit alles volgt dat de informatievoorziening door Centogene over de Transactie aan haar aandeelhouders, waaronder Equicore c.s., geen gegronde redenen oplevert voor twijfel aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Centogene.
4.19 De Ondernemingskamer heeft voorts niet kunnen vaststellen dat bij het besluit om de Transactie aan te gaan de belangen van Equicore c.s. zijn veronachtzaamd. Equicore c.s. doelen in dit kader met name op het belang van Equicore c.s. om de Transactie wegens de (potentiële) fiscale gevolgen niet in de holding period te laten plaatsvinden. In de explanatory notes wordt in de paragraaf “Risks relating to the Envisaged Transaction” melding gemaakt van de mogelijke (potentiële) fiscale gevolgen voor Equicore c.s. als former shareholders. Dit risico is dus onderkend en kennelijk meegewogen bij de besluitvorming over de Transactie. Dat dit niet heeft geleid tot een uitstel tot na de holding period maakt echter nog niet dat het besluit van het bestuur en de raad van commissarissen om de Transactie aan te gaan en goed te keuren jegens Equicore c.s. strijdig zou zijn met de uit het bepaalde in artikel 2:8 BW voortvloeiende zorgvuldigheidseisen. Daarbij neemt de Ondernemingskamer in aanmerking dat Crown voldoende heeft toegelicht (en ook in de explanatory notes is uiteengezet) dat de Transactie niet kon worden uitgesteld, onder meer omdat Centogene wat betreft de Oxford-financiering in default verkeerde en het door Oxford verleende uitstel bij het niet doorgaan van de Transactie zou komen te vervallen en de Oxford-financiering onmiddellijk en geheel opeisbaar zou worden.
(iv) Financieel inzicht
4.20 De gang van zaken met betrekking tot het vaststellen en deponeren van de jaarrekening 2023 van Centogene roept geen vragen op. Crown heeft voldoende toegelicht dat de op de BAVA 2025 vastgestelde jaarrekening 2023 op 4 juni 2025 is gedeponeerd bij het Handelsregister, nadat in januari 2025 eerst een niet-vastgestelde jaarrekening werd gedeponeerd. De op de BAVA 2024 over het boekjaar 2023 verleende décharge strekt zich uit over hetgeen op dat moment bekend was uit hoofde van (publieke) communicatie of andere bekendmakingen. Wat betreft de jaarrekening 2024 is op de BAVA 2025 uitstel verleend. Crown heeft verder toegelicht dat Centogene in de periode dat zij aan NASDAQ genoteerd was, heeft voldaan aan de halfjaarlijkse rapportageverplichtingen. De omstandigheid dat EY Duitsland geen herbenoeming wilde aanvaarden voor het boekjaar 2024 vormt in het licht van de daarover door Centogene gedane mededelingen (zie 3.29 en 3.30) onvoldoende aanleiding om te veronderstellen dat er iets schort aan de financiële verantwoording en/of het inzicht in de financiële toestand van Centogene.
(vi) Het bestuur van Centogene
4.21 Equicore c.s. hebben twijfels geuit over het functioneren van het bestuur van Centogene. Equicore c.s. wijzen in dat kader onder meer op de doorhaling van de notering door NASDAQ, de aan de CEO en CFO in mei 2024 nog uitgekeerde bonus en de noodzaak om in augustus 2024 een herstructureringsteam in te schakelen.
4.22 Crown heeft hieromtrent de volgende toelichting gegeven. De doorhaling van de NASDAQ-notering had niets te maken had met nalatigheid aan de kant van Centogene, maar was een gevolg van het feit dat de aandelen van Centogene onder de drempelwaarde waren gezakt en daar niet meer bovenuit kwamen. De CEO en de CFO hebben in mei 2024 bonussen toegekend gekregen omdat bepaalde resultaten waren behaald, waaronder het aantrekken van kapitaal, waardoor een faillissement kon worden afgewend. De aanstelling van de Chief Restructuring Officer was een voorwaarde voor het verder aantrekken van financiering en was in het belang van de continuïteit van Centogene.
4.23 Gezien deze toelichting van Crown, gegeven de terughoudendheid waarmee de beslissingen en het beleid van het bestuur moeten worden getoetst en gegeven de bestuursautonomie die het bestuur moet worden gegund, acht de Ondernemingskamer onvoldoende termen aanwezig om te oordelen dat de wijze waarop het bestuur van Centogene vanaf de beursgang van Centogene uitvoering heeft gegeven aan zijn taak een gegronde reden oplevert om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Centogene.
Conclusie
4.24 De conclusie luidt dat er geen gegronde redenen zijn om te twijfelen aan een juist beleid en een juiste gang van zaken van Crown (Centogene). Aan de beoordeling van de verzochte onmiddellijke voorzieningen komt de Ondernemingskamer dan ook niet toe.
4.25 De Ondernemingskamer ziet geen aanleiding om te oordelen dat het verzoek van Equicore c.s. niet op redelijke gronden is gedaan. De Ondernemingskamer zal Equicore c.s. als in het ongelijk gestelde partij hoofdelijk veroordelen in de proceskosten aan de zijde van Crown.
5 De beslissing
De Ondernemingskamer:
a. wijst het verzoek van Equicore Beteiligungs GmbH, [oprichter] , ROKA 1825 GmbH, [aandeelhouder 1] , [aandeelhouder 2] en [aandeelhouder 3] af;
b. veroordeelt Equicore Beteiligungs GmbH, [oprichter] , ROKA 1825 GmbH, [aandeelhouder 1] , [aandeelhouder 2] en [aandeelhouder 3] hoofdelijk in de kosten van de procedure aan de zijde van Crown begroot op € 4.469;
c. verklaart deze betalingsveroordeling uitvoerbaar bij voorraad.
Deze beschikking is gegeven door mr. W.A.H. Melissen, voorzitter, mr. C.C. Meijer en mr. A.W.H. Vink, raadsheren, en prof. drs. E. Eeftink en drs. V.G. Moolenaar raden, in tegenwoordigheid van mr. F.C.W. Wijffels, griffier, en in het openbaar uitgesproken door mr. W.A.H. Melissen op 4 december 2025.