ECLI:NL:GHAMS:2024:3573

GERECHTSHOF AMSTERDAM afdeling civiel recht en belastingrecht, team 1 zaaknummer: 200.338.732/01 zaaknummer rechtbank Amsterdam: 10542864 EA VERZ 23-555 beschikking van de meervoudige burgerlijke kamer van 10 december 2024 inzake 1.de vennootschap onder firma MERAM BURGER CAFÉ RESTAURANT, gevestigd te Amsterdam, 2. [appellant 2] en 3. [appellant 3], beiden wonende te [plaats 1] , appellanten in principaal appel, geïntimeerden in incidenteel appel, advocaat: mr. B. Coskun te Amsterdam, tegen [geïntimeerde] , wonende te [plaats 1] , geïntimeerde in principaal appel, appellant in incidenteel appel, advocaat: mr. L.N. Huizenga te Amsterdam. Partijen worden hierna Meram en [geïntimeerde] genoemd. 1De zaak in het kort Meram is door de kantonrechter veroordeeld tot betaling aan [geïntimeerde] van achterstallig salaris, vermeerderd met wettelijke verhoging en rente, een vergoeding voor niet genoten vakantiedagen, de transitievergoeding, de gefixeerde schadevergoeding en de proceskosten. In hoger beroep komt vast te staan dat [geïntimeerde] niet meer bij Meram in dienst was, maar bij een andere vennootschap. Slechts een deel van het achterstallig salaris wordt door het hof toegewezen.

VOF Meram [plaats 2] en haar vennoten zijn bij beroepschrift (met producties), ontvangen ter griffie van het hof op 12 maart 2024, in hoger beroep gekomen van de mondelinge uitspraak die de kantonrechter in de rechtbank Amsterdam (hierna: de kantonrechter) blijkens daarvan opgemaakt proces-verbaal op 13 december 2023 onder bovenvermeld zaaknummer heeft gegeven (hierna: de bestreden beschikking). Op 27 september 2024 is ter griffie van het hof een verweerschrift in hoger beroep (met producties), van [geïntimeerde] ingekomen, tevens beroepschrift in (on)voorwaardelijk incidenteel appel. Bij brieven d.d. 29 oktober 2024 en 6 november 2024 heeft mr. Huizenga namens [geïntimeerde] en buiten bezwaar van Meram nadere producties in het geding gebracht. Partijen hebben de zaak tijdens de mondelinge behandeling van 8 november 2024 laten toelichten door voornoemde advocaten, mr. Huizenga aan de hand van overgelegde spreekaantekeningen. Uitspraak is nader bepaald op heden. 3Eerste aanleg 3.1. [geïntimeerde] heeft in eerste aanleg verzocht om vof Meram [plaats 2] , haar vennoten alsmede Dizayno Home Nederland B.V. (hierna: Dizayno) hoofdelijk te veroordelen tot betaling van: - € 67.434,73 ( naar het hof begrijpt:) netto wegens achterstallig salaris over de periode 1 juli 2021 tot en met 6 april 2023; - € 6.448,30 wegens opgebouwde niet genoten vakantiedagen; - € 1.552,14 als transitievergoeding; - € 2.916,00 als gefixeerde schadevergoeding; - evt. bonussen/toeslagen op grond van de cao; - € 15.000,00 als billijke vergoeding; - de proceskosten van [geïntimeerde] . 3.2. Vof Meram en Dizayno hebben in eerste aanleg een gezamenlijk verweerschrift ingediend, strekkende tot niet-ontvankelijk verklaring van [geïntimeerde] , dan wel afwijzing van zijn verzoeken. 3.3 De zaak is behandeld door de kantonrechter ter terechtzitting van 13 december 2023. Verschenen en gehoord zijn [geïntimeerde] en [appellant 3] (naar het hof aanneemt: namens alle verweerders). De kantonrechter heeft ter zitting mondeling uitspraak gedaan, en alle verweerders (niet hoofdelijk) veroordeeld tot betaling van € 55.877,04 bruto wegens salaris, onder aftrek van het al betaalde salaris ad € 19.615,91 (bedoeld zal zijn: netto, hof), alsmede de gevorderde vergoeding voor niet-genoten vakantiedagen, als transitievergoeding een bedrag van € 1.860,00 bruto en de gevorderde gefixeerde schadevergoeding, met veroordeling van verweerders in de kosten, onder afwijzing van het meer of anders gevorderde. Partijen hebben desgevraagd ter terechtzitting in hoger beroep verklaard het ontbreken van hoofdelijkheid in deze veroordeling als een kennelijke verschrijving te beschouwen.

De kantonrechter heeft in de bestreden beschikking niet expliciet de feiten vastgesteld die hij tot uitgangspunt heeft genomen. In hoger beroep zal het hof de feiten wel expliciet vaststellen op basis van hetgeen over en weer is gesteld en betwist. Samengevat en waar nodig aangevuld met andere feiten, komen de feiten neer op het volgende. 4.1 [geïntimeerde] is met ingang van 1 juli 2021 krachtens arbeidsovereenkomst in dienst getreden van de vof genaamd ‘Meram Burger Café Restaurant’, waarvan de handelsnaam is Meram [plaats 2] . De uitspraak in eerste aanleg vermeldt deze handelsnaam, als ook de dagvaarding in hoger beroep. Partijen hebben, desgevraagd, in hoger beroep verklaard dat de onderhavige procedure geacht moet worden gevoerd te worden door de v.o.f. Meram Burger Café Restaurant, zodat het hof daar ook vanuit zal gaan en de gevraagde rectificatie zal toestaan. 4.2 De kantonrechter heeft over de hoogte van het tussen partijen in geschil zijnde salaris beslist dat het salaris € 10,50 bruto per uur is (het hof beschouwt ‘per maand’ als een kennelijke verschrijving). Tegen deze vaststelling is door geen van partijen gegriefd zodat het hof daarvan zal uitgaan. Het hof begrijpt dat de kantonrechter met de vaststellingen “dat wordt later een ander bedrag” en “later tegen een uurloon van € 13,50 bruto” de salariswijziging per datum functiewijziging (1 november 2022) heeft bedoeld. Ook hiertegen is niet gegriefd, zodat het hof ook van die vaststelling zal uitgaan. 4.3 Tussen partijen staat vast dat namens Meram eind oktober 2022 aan [geïntimeerde] is medegedeeld dat het café-restaurant waar hij voor Meram werkte gaat sluiten en zal worden overgenomen. Ook staat tussen partijen vast dat in het daaropvolgende overleg tussen Meram en [geïntimeerde] is overeengekomen dat [geïntimeerde] met ingang van 1 november 2022 zal gaan werken voor Dizayno, een andere vennootschap van [appellant 2] , en wel als verkoopmedewerker in haar meubelzaak. Ten tijde van deze functiewisseling is het salaris van [geïntimeerde] verhoogd naar € 13,50 bruto (zie onder 4.2). 4.4 De arbeidsovereenkomst is op 6 april 2023 geëindigd, volgens [geïntimeerde] doordat hij zelf ontslag op staande voet heeft genomen omdat hij zijn salaris over maart 2023 nog niet (en dus niet tijdig) had ontvangen, volgens Meram door het [geïntimeerde] door haar gegeven ontslag op staande voet omdat [geïntimeerde] ongeoorloofd afwezig was en een andere baan had.

principaal appel 5.1 Meram heeft in hoger beroep grieven aangevoerd, welke zich gedeeltelijk lenen voor gezamenlijke behandeling. Het hof beoordeelt deze als volgt. 5.2 Meram heeft gegriefd tegen het ontbreken van een beslissing van de kantonrechter op haar in eerste aanleg gevoerde niet-ontvankelijkheidsverweer. Feitelijk is daar inderdaad niet op beslist, maar Meram heeft bij deze grief geen belang omdat het hof het – in hoger beroep herhaalde – verweer als onjuist verwerpt. De verzoeken van [geïntimeerde] hebben immers mede betrekking op de beëindiging van de arbeidsovereenkomst (bijvoorbeeld de transitievergoeding en de gefixeerde schadevergoeding), die hij bij verzoekschrift moet indienen. Daarbij mag hij nevenvorderingen als achterstallig salaris bij datzelfde verzoekschrift indienen, zoals hij heeft gedaan. De grief van Meram kan daarom niet slagen. 5.3 Partijen zijn verdeeld over de vraag of [geïntimeerde] ook per datum functiewisseling uit dienst van Meram en in dienst van Dizayno is getreden. [geïntimeerde] heeft dit in het inleidend verzoekschrift min of meer in het midden gelaten. Meram en Dizayno hebben in het verweerschrift in eerste aanleg gesteld dat [geïntimeerde] er zelf voor gekozen heeft niet ‘mee te gaan’ bij de overgang van onderneming, maar in dienst te treden bij Dizayno als nieuwe werkgever. De kantonrechter heeft zich hier niet expliciet over uitgelaten en beide ‘werkgevers’ voor het volle pond veroordeeld tot betaling. Dizayno heeft de beslissing van de kantonrechter op dit punt onbegrijpelijk en ‘niet te volgen’ genoemd. Het hof beschouwt dit als een grief tegen de impliciete vaststelling dat beide ‘werkgevers’ voor het geheel aansprakelijk gehouden kunnen worden, zoals door de kantonrechter lijkt te zijn aangenomen. 5.4 De klachten van Meram zijn terecht voorgesteld. De kantonrechter had niet in het midden mogen laten bij wie [geïntimeerde] gedurende welke periode in dienst is geweest, noch had hij beide werkgevers tot betaling van het totaal over beide arbeidsovereenkomsten verschuldigde bedrag mogen veroordelen. De beschikking waarvan beroep dient reeds om die reden vernietigd te worden. Voor de stelling van [geïntimeerde] dat de kantonrechter kennelijk beide vennootschappen heeft ‘vereenzelvigd’ biedt de tekst van het proces-verbaal houdende de uitspraak geen enkel aanknopingspunt. Voor die ‘vereenzelviging’ is ook onvoldoende grondslag aanwezig. 5.5 Het hof komt tot de slotsom dat [geïntimeerde] ten tijde van de functiewisseling bij een andere werkgever, namelijk Dizayno, in dienst is getreden, onder gelijktijdige beëindiging (met wederzijds goedvinden) van de arbeidsovereenkomst met Meram. Dit laatste omdat tussen partijen vaststaat dat [geïntimeerde] met één van de vennoten van Meram expliciet heeft besproken om niet over te gaan naar de nieuwe eigenaar van het restaurant, maar te gaan werken voor één van de andere bedrijven van die vennoot, namelijk Dizayno. Onvoldoende is komen vast te staan dat tussen partijen bij de oude arbeidsovereenkomst zou zijn overeengekomen dat [geïntimeerde] door Meram aan Dizayno zou worden uitgeleend. Hiervoor biedt het dossier onvoldoende aanknopingspunten. Dit standpunt heeft [geïntimeerde] in eerste aanleg niet, althans niet voldoende duidelijk, ingenomen, noch in de eerdere correspondentie en appwisseling tussen partijen. Bovendien is na de ‘functiewisseling’ het (aanmerkelijk hogere) salaris ook niet meer door Meram betaald, maar door Dizayno en was dit voor [geïntimeerde] kenbaar uit diens bankafschriften. In het midden kan daarbij blijven wanneer [geïntimeerde] de loonstroken van Meram, respectievelijk Dizayno heeft ontvangen (waarop wel de naam van de werkgever is vermeld). Ook zonder die loonstroken is voldoende komen vast te staan dat [geïntimeerde] moest uitgaan van de overgang naar een nieuwe werkgever. Het hof hecht daarbij wel belang aan de brief die [geïntimeerde] op 19 april 2023 (dus na einde van het dienstverband) zelf aan Dizayno heeft gestuurd, waarvan de openingszinnen luiden: “Ik was bij u in dienst als verkoopmedewerker. Mijn arbeidsovereenkomst stopte op 6 april 2023.”. Illustratief acht het hof de reactie van [geïntimeerde] op de vragen naar het ontvangen van berichten rond aan- en afmelding bij het pensioenfonds horeca, waarop [geïntimeerde] reageerde met de opmerking dat hij niet op het adres woonde waar zijn officiële post naar toe ging en dat hij wel post gemist kan hebben. Het hof stelt daarom vast dat de arbeidsovereenkomst tussen partijen in beroep heeft geduurd van 1 juli 2021 tot en met 31 oktober 2022. Voor zover [geïntimeerde] in deze procedure salaris c.a. claimt over de periode na 31 oktober 2022 wordt dit afgewezen, omdat de arbeidsovereenkomst met Meram per genoemde datum is geëindigd. 5.6 Vorenstaande vaststelling betekent dat aan het partijdebat over de gang van zaken op 6 april 2023 (de datum van ontslag) in dit geding geen betekenis toekomt, omdat [geïntimeerde] toen bij Dizayno in dienst was en Dizayno in hoger beroep geen partij meer is. Ook de verzoeken die zijn gebaseerd op dit ontslag, voor zover voorgelegd aan het hof (tegen de toewijzing van de gevraagde vergoeding voor niet genoten vakantiedagen is niet geappelleerd), zijn daarmee niet toewijsbaar jegens Meram. Zij zullen worden afgewezen. 5.5 Resteert ter beoordeling de vordering van [geïntimeerde] op Meram met betrekking tot achterstallig salaris over de periode 1 juli 2021 tot en met 31 oktober 2022. [geïntimeerde] heeft maandelijks salaris ontvangen, maar meent dat dit (telkens) te weinig is geweest. [geïntimeerde] heeft gesteld dat hij per bank in totaal over genoemde periode een bedrag van € 11.011,00 netto heeft ontvangen en deze ontvangsten (bedragen en data) voldoende gespecificeerd. Volgens de door Meram in het geding gebrachte loonstroken zou Meram in totaal over genoemde periode aan [geïntimeerde] € 15.086,08 netto hebben betaald. [geïntimeerde] heeft consistent betwist dat hij meer heeft ontvangen dan eerstgenoemd bedrag. Het had op de weg van Meram gelegen om betalingsbewijzen over te leggen die de door haar gestelde betalingen (voor zover die afweken van de door [geïntimeerde] gespecificeerde ontvangsten) zouden ondersteunen. Meram heeft dat nagelaten, zodat het hof zal uitgaan van de berekening door [geïntimeerde] en het saldo vaststellen op € 4.075,08 netto, welk bedrag als achterstallig salaris zal worden toegewezen. 5.6 Ook het in hoger beroep door [geïntimeerde] zelf opgegeven aantal gewerkte uren wijkt af van de opgave door Meram via de per maand opgestelde loonstroken, maar ook (en nogal fors) van de door [geïntimeerde] in eerste aanleg geclaimde en door de kantonrechter toegewezen 50 uur per week. Omdat het op de weg van Meram als werkgeefster lag om een juiste urenregistratie bij te houden en over te leggen, dan wel gedetailleerd in te gaan op de (soms beperkte) verschillen tussen beide opgaven, zal het hof, bij gebreke van enige urenregistratie anders dan de achteraf vastgestelde loonstroken, uitgaan van de voldoende gespecificeerde opgave (met begin- en eindtijden per werkdag) van [geïntimeerde] over de periode 1 januari 2022 tot en met 31 augustus 2022, neerkomend op 135 extra gewerkte uren ad € 10,50 bruto. Het hiermee corresponderende salaris is € 1.417,50 bruto. Dit bedrag zal worden toegewezen en de bestreden beschikking zal ook op dit punt worden vernietigd, voor zover er meer salaris is toegewezen.

Het hof: in principaal en incidenteel appel: vernietigt de bestreden beschikking, voor zover tussen Meram en [geïntimeerde] gegeven, en opnieuw rechtdoende: veroordeelt de v.o.f. Meram Burger Café Restaurant en haar vennoten [appellant 2] en [appellant 3] , hoofdelijk, om aan [geïntimeerde] te betalen: € 4.075,08 netto € 1.417,50 bruto, beide wegens achterstallig salaris; bepaalt dat partijen hun eigen proceskosten dragen; verklaart deze veroordelingen uitvoerbaar bij voorraad; wijst af het meer of anders verzochte. Deze beschikking is gegeven door mrs. G.C. Boot, H.T. van der Meer en M. Kullmann en door de rolraadsheer in het openbaar uitgesproken op 10 december 2024.