ECLI:NL:OGEAA:2021:577

Vonnis van 24 november 2021 Behorend bij AUA201903340 GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN ARUBA VONNIS in de zaak van: de naamloze vennootschap PRECISE CONSTRUCTION N.V., gevestigd te Aruba, eiseres, hierna te noemen: Precise, gemachtigde: de advocaat mr. D.G. Kock, tegen [naam gedaagde], wonend te Aruba, gedaagde, hierna te noemen: [gedaagde], gemachtigde: de advocaat mr. V.C. Perše.

1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: het verzoekschrift met producties, ingediend ter griffie op 27 september 2019; de conclusie van antwoord met producties; de conclusie van repliek met een productie; de conclusie van dupliek. 1.2. De uitspraak van dit vonnis is nader bepaald op heden. 2DE VASTSTAANDE FEITEN 2.1. [ [gedaagde] is eigenaar van de woning gelegen te Aruba op het adres [adres woning] (hierna: de woning). [gedaagde] is met Precise, een bouwonderneming, overeengekomen dat Precise verbouwingswerkzaamheden zou verrichten aan deze woning. 2.2. Op 9 maart 2017 heeft Precise een offerte gestuurd aan [gedaagde], ter zake de verbouwing, ter hoogte van in totaal Afl. 125.196,45. [gedaagde] heeft deze offerte gebruikt om bij de bank financiering te verkrijgen voor de verbouwing. 2.3. Op enig moment tussen maart en oktober 2017 heeft Precise de verbouwingswerkzaamheden aan de woning verricht. 2.4. Op 1 december 2017 heeft [gedaagde] in een bij e-mail gevoegde brief (gedateerd 29 november 2017), onder meer het volgende meegedeeld aan Precise: “We are extremely unhappy with the current state of the house and the payment you are requesting. It is nothing in line with what we agreed upon or what we expected from the renovation. You offered your help by saying that due to the delay between the construction of Phase 2 and Phase 3 from Dutch Village you did not have work for your staff so I would be of help if I were to hire your team in that period. You would charge me their hourly cash rate and the building materials at cost. You would thereby be helping me with the house and I would be helping you with your staffing cost.(…) Then on October 24th you asked me to come to your office to discuss the bill at which time you communicated the total amount was approx. AWG 81,000!! (…) You then presented me with a bill of the work done per area and not a specification of materials and labour as we discussed. I explained to you again that this was not how we discussed it would happen and you said that you would provide me with a new calculation with the materials and hours specified. As of yet I have still not received that information from you. (…) Besides the financial side I also want to have clarity from you on how we will resolve all of the pending issues with the house. There are so many areas that need to be redone and replaced because the work was not done properly or not finished. We have been left in an unfinished house with so many faults that that the joy of our new home has been completely taken away. A list of all the areas of concern are listed below and I will send pictures in the following emails so you can formulate your answer. I hope that this can be resolved as soon as possible but until it has I will unconditionally suspend any and all payments until the matter has been resolved.” Daaronder heeft [gedaagde] twee pagina’s met klachten opgenomen, gespecificeerd per kamer. 2.5. Op 2 december 2017 heeft Precise in een bij e-mail gevoegde brief onder meer als volgt gereageerd: “Under no circumstances did we ever discuss the possibility of me supplying my crew on an hourly rate as Precise construction has never rented out labor by the hour. You have indeed requested a price which included labor and material. I mentioned to you that I was able to do this, but would hereby have to mark up the quote for un-foreseen costs and would help you out by purchasing the material and charging you for both the labor and material without a mark up. Under no circumstances was I looking for work since I had two other on-going projects (House at Esmeralda and Apartment Complex in Town) and the renovation at Divi Dutch Village. Financial Side: (…) I have previously presented you with an invoice for Awg. 81000.00 and you than requested to pay the crew's payroll and material separately which came up to a total of 82728.00. (…) The Awg. 82728.00 in which I, broke it down to each item (the price per item is based on labor and material supplied by Precise) which was requested by you. The Labor was Awg. 64380.04 The Material was Awg. 18347.96 Based on your shock and your current financial situation, I have granted you a discount for Awg. 14407.00 which brought the final invoice to a final amount of Awg. 68321.00. Please note that at this point I have not received any sort of payment or no agreement on payment terms have been made by your side., (…) Based on all the items which you have listed and are unhappy with, I would hereby like to mention that we have never walked the site and done an official end site inspection for you to create a list of the finish/punch work. The final inspection has indeed not been completed but we have hereby pulled of as we not received any sort of partial payment on the final invoice. If you accept the discount and final invoice at Awg. 68321.00, we will conclude that the work is completed and will not come back for any final end site inspection and create the finish/punch list.” 2.6. Tot op heden heeft [gedaagde], ondanks aanmaningen, niets betaald aan Precise ter zake van de verbouwing van de woning.

3.1. Precise vordert bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, [gedaagde] te veroordelen tot betaling aan Precise van een bedrag van Afl. 80.986,68, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 25 juli 2019, met veroordeling van [gedaagde] in de proceskosten. 3.2. Aan haar vordering legt Precise het volgende ten grondslag. Precise heeft de overeengekomen verbouwingswerkzaamheden verricht, maar [gedaagde] weigert het vooraf overeengekomen bedrag van Afl. 80.986,68 aan Precise te betalen. Precise vordert daarom nakoming van de overeenkomst door [gedaagde]. 3.3. [ [gedaagde] betwist de vordering van Precise en voert daartoe het volgende aan. Partijen zijn vooraf geen vaste aanneemsom overeengekomen, maar zijn overeengekomen dat Precise de manuren en materiaalkosten tegen kostprijs, derhalve zonder winstmarge, in rekening zou brengen. Na uitvoering van de werkzaamheden heeft Precise zich op het standpunt gesteld dat de kosten Afl. 81.000,- bedragen. Precise heeft echter geen specificatie gegeven van de materiaalkosten en manuren. Bovendien heeft Precise het werk nog niet afgerond en het werk dat is geleverd is op veel punten van onvoldoende kwaliteit. De kosten voor reparatie bedragen Afl. 39.275,55 exclusief diverse dure materialen en loodgieterswerk. Precise is echter niet bereid om het werk deugdelijk af te ronden. [gedaagde] heeft daarom zijn betaling opgeschort.

4.1. De overeenkomst tussen partijen kwalificeert als een overeenkomst tot aanneming van werk. Precise heeft zich namelijk verbonden om voor [gedaagde] een werk van stoffelijke aard tot stand te brengen tegen een bepaalde prijs (art. 7A:1613b BW). Volledigheidshalve overweegt het Gerecht dat uit artikel 163 Landsverordening overgangsbepalingen Nieuw BW volgt dat op de onderhavige zaak het ‘oude BW’ van toepassing is. 4.2. Het Gerecht stelt voorop dat partijen geen discussie hebben over de aard en omvang van de werkzaamheden die Precise en [gedaagde] zijn overeengekomen. Waar partijen over van mening verschillen is (1) welke prijsafspraken zij hebben gemaakt en (2) of [gedaagde] op dit moment gehouden is tot betaling. prijsafspraken 4.3. Precise stelt dat zij in eerste instantie een offerte heeft opgemaakt ter hoogte van Afl. 125.196,45, dat zij vervolgensop verzoek van [gedaagde] de kosten heeft ‘gedrukt’ tot Afl. 80.986,68 en dat partijen die prijs (vooraf) zijn overeengekomen. [gedaagde] heeft die stelling gemotiveerd betwist. Hij voert aan dat de eerste offerte alleen bedoeld was voor de bank, zodat hij aan de hand van één offerte de benodigde financiering kon aanvragen. Hij heeft er daarbij onbetwist op gewezen dat een deel van de geoffreerde werkzaamheden, ter waarde van ongeveer Afl. 83.000,-, door andere ondernemingen is uitgevoerd. Hij heeft daarnaast eveneens onbetwist gesteld dat Precise vervolgens geen nadere offerte heeft toegestuurd en dat hij de als productie 3 bij verzoekschrift overgelegde offerte met het bedrag van Afl. 80.986,68 pas na de werkzaamheden voor het eerst heeft gezien. Volgens [gedaagde] hebben partijen in feite een regie-overeenkomst gesloten, omdat dit voor beide partijen aantrekkelijk was; voor Precise omdat zij om werk verlegen zat en voor [gedaagde] om financiële redenen. [gedaagde] heeft hiermee de stelling van Precise, dat partijen vooraf de thans gevorderde hoofdsom zijn overeengekomen, gemotiveerd betwist. Zonder nadere bewijsvoering is daarom niet vast te stellen welke prijsafspraken partijen hebben gemaakt. Gelet op de hoofdregel van artikel 129 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv) rust op Precise de bewijslast ter zake. 4.4. De door [gedaagde] opgeworpen vraag wat de waarde is van de door Precise verrichte werkzaamheden kan op dit moment in het midden worden gelaten. Immers, als vast komt te staan dat partijen vooraf een vaste prijs overeen zijn gekomen, dan dient [gedaagde] in beginsel die prijs te betalen, ongeacht de vraag wat de kostprijs van die werkzaamheden voor Precise was. opschorting 4.5. De vraag is of het voorgaande in dat verband vaststelling behoeft, nu [gedaagde] zich tevens heeft beroepen op opschorting. Uit artikel 6:262 lid 1 BW volgt dat wanneer een van de partijen haar verbintenis niet nakomt, de wederpartij bevoegd is de nakoming van haar daartegenover staande verplichtingen op te schorten. Uit lid 2 volgt dat ingeval van niet behoorlijke nakoming de opschorting slechts is toegelaten voor zover de tekortkoming haar rechtvaardigt. In dat kader wordt het volgende overwogen. 4.6. [ [gedaagde] heeft aangevoerd dat Precise haar verbintenis die voortvloeit uit de aannemingsovereenkomst niet behoorlijk is nagekomen, omdat het door haar verrichte werk van onvoldoende kwaliteit is en niet afgerond is. Hij heeft daartoe een uitgebreide opsomming gegeven van punten waarop het werk van Precise te wensen overlaat. Hij heeft daarbij tevens (als productie 5 tot en met 21 bij conclusie van antwoord) ondersteunende foto’s overgelegd. [gedaagde] heeft verder onder overlegging van een factuur van een derde aangevoerd dat de kosten om het werk te herstellen dan wel af te ronden ongeveer Afl. 39.000,- bedragen, exclusief kosten van tegels, badkameraccessoires en loodgieterswerk (hierna: de herstelkosten). Het had op de weg van Precise gelegen om tegenover deze gemotiveerde stellingen van [gedaagde] een onderbouwd verweer te voeren. Precise heeft echter slechts in het algemeen aangevoerd dat het niet klopt (randnummer 13 conclusie van repliek). Daarmee komt als onvoldoende gemotiveerd betwist vast te staan dat Precise haar verbintenis uit de aannemingsovereenkomst niet behoorlijk is nagekomen en dat de herstelkosten ten minste Afl. 39.000,- bedragen. Aangezien de betalingsverplichting van [gedaagde] voortvloeit uit dezelfde aannemingsovereenkomst, heeft dit te gelden als een ‘daartegenover staande verplichting’ zoals bedoeld in artikel 6:262 lid 1 BW. In beginsel heeft [gedaagde] daarom de bevoegdheid om die betalingsverplichting op te schorten. 4.7. Zoals hiervoor overwogen volgt uit artikel 6:262 lid 2 BW dat de opschorting proportioneel moet zijn. Algehele opschorting van de betaling door [gedaagde] is dus slechts toegelaten als de herstelkosten bij benadering een gelijke omvang hebben als de betalingsverplichting van [gedaagde]. In het geval partijen, zoals Precise stelt, een aanneemsom van Afl. 81.000,- zijn overeengekomen, is dit niet het geval. De herstelkosten bedragen dan immers grofweg de helft van de betalingsverplichting van [gedaagde]. [gedaagde] betwist echter de omvang van zijn betalingsverplichting en stelt dat deze aanzienlijk lager dient te zijn. Als hij wordt gevolgd in dit verweer, is algehele opschorting dus mogelijk wel proportioneel. Voor beantwoording van de vraag of opschorting is toegelaten dient daarom eveneens te worden vastgesteld welke prijsafspraken partijen hebben gemaakt. 4.8. Het Gerecht overweegt voorts nog dat Precise heeft aangevoerd dat zij niet in gebreke is gesteld en dat om die reden opschorting niet is toegelaten. Uit vaste rechtspraak volgt echter dat ingebrekestelling niet vereist is voor een beroep op opschorting (HR 8 maart 2002, ECLI:NL:HR:2002:AD7343, r.o. 3.4). Dit verweer gaat daarom niet op, nog los van de vraag of de brief van 1 december 2017 niet als ingebrekestelling dient te worden aangemerkt. Voorts overweegt het Gerecht, wellicht ten overvloede, dat de door [gedaagde] onbetwist aangevoerde stelling dat het werk nog niet is afgerond evenmin aan de weg staat aan opschorting. Het opschortingsrecht strekt er immers juist toe druk op Precise uit te oefenen om de verbintenis na te komen, en heeft, voor het geval Precise daarmee in gebreke zou blijven, mede het karakter van zekerheid voor de voldoening (door middel van verrekening) van de uit zijn verzuim voortvloeiende schadevordering (HR 17 januari 2014, Kenter-Slierings, ECLI:NL:HR:2014:95, r.o. 3.5). comparitie van partijen 4.9. Het Gerecht acht het gewenst om de zaak met partijen te bespreken, voordat eventueel wordt overgegaan tot bewijslevering. Daarom wordt een comparitie van partijen bepaald. Daar zal in elk geval het verdere verloop van de procedure aan de orde worden gesteld, in aanmerking genomen de hiervoor gegeven overwegingen en oordelen, en de verwevenheid tussen vordering, verweer en de daaraan over en weer ten grondslag gelegde stellingen. Partijen kunnen tijdens die comparitie hun standpunt ter zake toelichten. Punten die reeds in dit vonnis als (onbetwist of anderszins) zijn komen vast te staan zullen daar niet alsnog aan de orde worden gesteld. Voorts is ook nadrukkelijk een doel van de comparitie dat partijen alsnog trachten in der minne dit geschil op te lossen. Het Gerecht ziet hiervoor voldoende opening. Partijen zijn het er immers over eens dat tussen hen een aannemingsovereenkomst bestaat, dat Precise werk heeft geleverd en dat [gedaagde] hier iets voor moet betalen, zoals laatstgenoemde herhaaldelijk te kennen heeft gegeven. Mochten partijen hier niet in slagen, dan zullen verder de persoon van een eventueel te benoemen deskundige en de aan hem voor te leggen vragen aan de orde worden gesteld.