ECLI:NL:RVS:2012:BW6904

201203706/1/A4. Datum uitspraak: 24 mei 2012 AFDELING BESTUURSRECHTSPRAAK Uitspraak van de voorzitter van de Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State op een verzoek om het treffen van een voorlopige voorziening (artikel 8:81 van de Algemene wet bestuursrecht) in het geding tussen: [verzoekster], gevestigd te [plaats], gemeente Westland, verzoekster, en het college van burgemeester en wethouders van Delft, verweerder. Bij besluit van 12 maart 2012 heeft het college aan [verzoekster] een last onder dwangsom opgelegd wegens overtreding van artikel 39a van de Wet bodembescherming (hierna: de Wbb). Tegen dit besluit heeft [verzoekster] bezwaar gemaakt. Bij brief, bij de Raad van State ingekomen op 11 april 2012, heeft [verzoekster] de voorzitter verzocht een voorlopige voorziening te treffen. Het college heeft een verweerschrift ingediend. [verzoekster] heeft een nader stuk ingediend. De voorzitter heeft het verzoek ter zitting behandeld op 15 mei 2012, waar [verzoekster], vertegenwoordigd door mr. L. van Schie-Kooman, advocaat te Rotterdam, en [gemachtigde], en het college, vertegenwoordigd door mr. K.J. Arends en ing. C.M. Walet, beiden werkzaam bij de gemeente, zijn verschenen. De voorzitter van de Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State: wijst het verzoek af. Aldus vastgesteld door mr. W.D.M. van Diepenbeek, als voorzitter, in tegenwoordigheid van mr. E.T. de Jong, ambtenaar van staat. w.g. Van Diepenbeek w.g. De Jong voorzitter ambtenaar van staat Uitgesproken in het openbaar op 24 mei 2012 628. 2.1. Het bestreden besluit heeft betrekking op de sanering van de locatie [locatie] te Delft. Volgens het college is niet voldaan aan de saneringsdoelstelling uit het "Deelsaneringsplan brongebied [locatie] te Delft, kenmerk 110401/WA5/07F/000992.001" (hierna: het deelsaneringsplan), waarmee op 21 oktober 2005 is ingestemd. Volgens dit plan, voor zover hier van belang, is het doel van de bronsanering het geschikt maken van de locatie voor het beoogde gebruik, inhoudende dat de bron van verontreiniging in de grond volledig wordt verwijderd en inhoudende dat de tussenwaarde (ook wel: terugsaneerwaarde) in het grondwater bereikt dient te zijn. Het college heeft [verzoekster] op grond van artikel 39a van de Wbb onder oplegging van een dwangsom gelast een saneringsonderzoek en saneringsplan in te dienen, waarbij de te beschrijven saneringsaanpak van de verontreiniging gericht moet zijn op het wegnemen van de onaanvaardbare verspreidingsrisico's op de locatie. Het college verwijst in dit verband naar de aanwezigheid van een zaklaag en de overschrijding van het volumecriterium. 2.2. Ingevolge artikel 39a van de Wbb, eerste volzin, voert degene die de bodem saneert, alsmede degene die de sanering feitelijk uitvoert, de sanering uit overeenkomstig het saneringsplan waarmee door gedeputeerde staten is ingestemd, en overeenkomstig de voorschriften die aan de instemming zijn verbonden. 2.3. [verzoekster] stelt dat zij artikel 39a van de Wbb niet heeft overtreden, zodat het college niet bevoegd is handhavend op te treden. In dit verband voert zij aan dat de sanering is uitgevoerd conform het saneringsplan en dat nieuw ontdekte verontreinigingen geen deel uitmaken van het geval van verontreiniging waarop de beschikking van 21 oktober 2005 ziet. Ook stelt zij dat het indienen van een saneringsonderzoek en -plan niet tot herstel van de door het college genoemde overtreding leidt, namelijk het voldoen aan de saneringsdoelstelling van het deelsaneringsplan. 2.3.1. In het door [verzoekster] ingediende evaluatierapport van 31 maart 2010 wordt erkend dat zowel voor grond als voor grondwater in het bovenste zandpakket de saneringsdoelstelling niet is gehaald, alsook dat in het diepere grondwater nog een ernstige verontreiniging met vluchtig gechloreerde koolwaterstoffen is aangetroffen. In zoverre staat vast dat niet is voldaan aan de doelstelling uit het deelsaneringsplan. Voorts heeft [verzoekster] de aanwezigheid van de zaklaag en de relatie met de verontreiniging in het brongebied niet betwist. Dat is gebleken van verontreinigingen die in eerdere onderzoeken niet naar voren zijn gekomen, betekent naar het oordeel van de voorzitter niet dat deze niet behoren tot de verontreiniging in het brongebied waarover is beschikt. Het saneringsonderzoek naar de in het brongebied nog aanwezige verontreiniging, waaronder de zaklaag, en het saneringsplan dienen om de aanpak van deze verontreiniging vast te stellen, opdat de saneringsdoelstelling uit het deelsaneringsplan kan worden gehaald. In zoverre kan naar het oordeel van de voorzitter niet worden gesteld dat het college niet bevoegd was op grond van artikel 39a van de Wbb handhavend op te treden. 2.4. Gelet op het algemeen belang dat gediend is met handhaving, zal in geval van overtreding van een wettelijk voorschrift het bestuursorgaan dat bevoegd is om met bestuursdwang of een last onder dwangsom op te treden, in de regel van deze bevoegdheid gebruik moeten maken. Slechts onder bijzondere omstandigheden mag van het bestuursorgaan worden gevergd, dit niet te doen. Dit kan zich voordoen indien concreet zicht op legalisatie bestaat. Voorts kan handhavend optreden zodanig onevenredig zijn in verhouding tot de daarmee te dienen belangen dat van optreden in die concrete situatie behoort te worden afgezien. 2.5. [verzoekster] stelt dat bijzondere omstandigheden bestaan op grond waarvan het college van handhavend optreden behoorde af te zien. Zij voert daartoe aan dat de zaklaag, anders dan het college veronderstelt, geen onaanvaardbaar verspreidingsrisico en daardoor een onbeheersbare situatie oplevert, omdat deze zich op een diepte van 2,5 meter onder het maaiveld bevindt en het terrein ter plaatse van de verontreiniging is ingericht als parkeerterrein zodat er geen gebruikszone dan wel een gebruikszone van maximaal 1 meter onder het maaiveld is. Voorts had het college volgens [verzoekster] in haar beperkte financiële draagkracht een bijzondere omstandigheid moeten zien, waardoor zij niet in staat is de kosten voor een saneringsonderzoek en de daaruit voortvloeiende sanering te dragen. Tevens wijst zij erop dat de nieuw ontdekte verontreinigingen niet waren voorzien en sanering daarvan onevenredig veel kosten met zich brengt, omdat de saneringswerkzaamheden al jaren zijn afgerond. 2.5.1. Zoals de Afdeling eerder heeft overwogen (bijvoorbeeld uitspraak van 24 december 2008 in zaak nr. 200801113/1), biedt de omstandigheid dat handhavend optreden mogelijk ernstige financiële gevolgen heeft voor degene, ten laste van wie wordt gehandhaafd, geen grond voor het oordeel dat dit optreden zodanig onevenredig is in verhouding tot de daarmee te dienen belangen, dat het bestuursorgaan daarvan om die reden behoort af te zien. Ook in het gegeven dat in nadere onderzoeken verontreinigingen naar voren zijn gekomen die eerder niet waren geconstateerd, ziet de voorzitter geen bijzondere omstandigheid op grond waarvan handhaving onevenredig is in verhouding tot de daarmee te dienen belangen. De voorzitter neemt daarbij in aanmerking dat niet is aangetoond dat deze verontreinigingen niet behoren tot het geval van verontreiniging in het brongebied waarvoor het deelsaneringsplan is opgesteld. 2.5.2. Ten aanzien van het betoog over de gebruikszone overweegt de voorzitter dat de aanwezigheid van een zaklaag op grond van de Circulaire bodemsanering 2009 met betrekking tot het verspreidingsrisico een onbeheersbare situatie oplevert, tenzij wordt aangetoond dat deze laag zich niet bevindt in de gebruikszone van de bodem. In paragraaf 6.2.2 van de Circulaire bodemsanering 2009 wordt de gebruikszone gedefinieerd als het deel van de ondergrond dat door de mens wordt benut voor bijvoorbeeld heipalen, metrobuizen, koude-warmteopslag. Ter zitting heeft het college gesteld dat de gebruikszone in dit geval ten minste de grond boven het tweede watervoerende pakket omvat. [verzoekster] heeft naar het oordeel van de voorzitter niet aannemelijk gemaakt dat dit standpunt van het college onjuist is. Voorts is niet betwist dat puur product uit de zaklaag naar beneden zakt en dat verspreiding van deze verontreiniging heeft plaatsgevonden en nog plaatsvindt. In zoverre bestaat in hetgeen [verzoekster] stelt geen grond voor het oordeel dat zich niet een onbeheersbare situatie voordoet. 2.6. [verzoekster] stelt dat de last onvoldoende duidelijk is, zodat niet vaststaat wanneer aan de last is voldaan. Zij voert aan dat zij in november 2011 reeds een onderzoeksrapport heeft ingediend, maar dat het college die niet heeft geaccepteerd. 2.6.1. De last vermeldt duidelijk dat de saneringsaanpak gericht moet zijn op het wegnemen van onaanvaardbare risico's. Dit resultaat wordt niet bereikt met het monitoren van de verontreiniging zoals in het door [verzoekster] ingediende rapport "Saneringsonderzoek [locatie] te Delft" van Arcadis van 14 november 2011 is voorgesteld. De voorzitter ziet in hetgeen [verzoekster] stelt geen grond voor het oordeel dat de last onvoldoende duidelijk is. Er bestaat in zoverre geen aanleiding een voorlopige voorziening te treffen. 2.7. [verzoekster] voert aan dat de begunstigingstermijn te kort is, nu het niet haalbaar is binnen zes weken het saneringsonderzoek te herzien en een saneringsplan op te stellen. 2.7.1. Bij besluit van 20 december 2011 heeft het college instemming met het evaluatieverslag, als bedoeld in artikel 39c van de Wbb, geweigerd en [verzoekster] verplicht een aangepast saneringsonderzoek en saneringsplan in te dienen onder de voorwaarden die ook in de last staan vermeld.