ECLI:NL:RBROE:2009:BH2360

vonnis RECHTBANK ROERMOND Sector civielrecht zaaknummer / rolnummer: 90416 / KG ZA 08-261 Vonnis in kort geding van 3 februari 2009 in de zaak van de naamloze vennootschap naar Belgisch recht PRIME CHAMP COMPOST BELGIUM NV, gevestigd te Maaseik, eiseres in conventie, verweerster in reconventie, advocaat mr. H.M.G. van Lotringen, tegen de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid HANDELSONDERNEMING [JdK] BV, gevestigd te Venlo, gedaagde in conventie, eiseres in reconventie, advocaat mr. J.P. Zanders. Partijen zullen hierna Prime Champ en [dK] BV genoemd worden. 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - de dagvaarding - de mondelinge behandeling - de pleitnota van Prime Champ - de pleitnota van [dK] BV - de eis in reconventie. 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald. 2.1. Prime Champ produceert compost voor de champignonteelt. 2.2. [dK] BV levert grondstoffen voor de champignonteelt, waaronder de voor de productie van compost benodigde grondstoffen, paardenmest en stro. 2.3. Champignoncultuur [JdK] NV en [dK] BV hebben op 14 december 2005 een leveringsovereenkomst (hierna: de overeenkomst) gesloten uit hoofde waarvan [dK] BV (verkoper) zich heeft verbonden alle door Champignoncultuur [JdK] NV (koper) bestelde paardenmest en stro te leveren en uit hoofde waarvan Champignoncultuur [JdK] BV zich heeft verbonden de door haar benodigde paardenmest en stro exclusief bij [dK] BV af te nemen. Op 23 mei 2007 heeft Prime Champ de aandelen van Champignoncultuur [JdK] NV gekocht. Prime Champ heeft voorst ongewijzigd de leveringsovereenkomst met [dK] BV voortgezet. 2.4. De overeenkomst bevat – onder meer – de volgende bepalingen: Artikel 3: “De prijzen voor de door verkoper te leveren en door koper af te nemen producten zijn per 1 januari 2006 als volgt: - stro EUR 59,70 per ton, exclusief b.t.w, franco Maaseik, op basis van drooggewicht, waarbij de door koper afgegeven weegbon bepalend is; - paardenmest EUR 13,50 per ton, exclusief b.t.w., franco Maaseik (B)”. Artikel 10: “De in artikel 3 en artikel 8 (transportprijzen) genoemde prijzen zullen op 1 juli 2007 en daarna jaarlijks telkens op 1 juli worden aangepast aan het door het CBS gepubliceerde prijs/indexcijfer voor het internationale beroepsgoederenvervoer over de weg (Kippers) per 1 januari van dat jaar. Tussentijdse prijsaanpassingen zijn alleen mogelijk in onderling overleg en na schriftelijke goedkeuring van beide partijen”. Artikel 11: “Indien de productie van compost bij koper structureel met meer dan 15% af- of toeneemt ten opzichte van de in de aanhef genoemde vier ton per week, waardoor het voor verkoper niet langer mogelijk is om te leveren, of onder dezelfde voorwaarden te leveren, hetgeen door verkoper aantoonbaar gemaakt moet worden, dan zal er op verzoek van verkoper opnieuw onderhandeld kunnen worden over de voorwaarden van het onderhavig contract”. Artikel 12: “Indien er zich ingrijpende (wets)wijzigingen/gebeurtenissen voordoen (overmacht, mislukken van de stro-oogst e.d.), anders dan het reeds in artikel 11 bepaalde, waardoor nakoming van (onderdelen van) dit contract door één der partijen redelijkerwijs niet langer mogelijk is, verplichten partijen zich om de voorwaarden van het contract naar billijkheid aan te passen”. 2.5. [dK] BV heeft aan Prime Champ bij brief van 25 september 2008 aangekondigd voornemens te zijn de prijs van het stro met ingang van 29 september 2008 te verhogen tot EUR 80,- per ton, exclusief b.t.w., franco Maaseik, zulks op grond van het bepaalde in artikel 12 van de leveringsovereenkomst. De huidige contractueel geïndexeerde prijs per ton is EUR 61,89 excl. b.t.w. en inclusief transportkosten naar Maaseik. 3.1. Prime Champ vordert dat [dK] BV bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, wordt veroordeeld tot levering aan haar van de door haar benodigde stro met de gebruikelijke kwaliteit en op de gebruikelijke condities, tegen de contractueel bedongen prijs, en wel steeds binnen de gebruikelijke termijn na afroep door Prime Champ, het één en ander op verbeurte van een dwangsom van EUR 15.000,- per keer dat [dK] BV nalatig zal zijn om binnen twee dagen na betekening van dit vonnis aan de inhoud ervan te voldoen, met veroordeling van [dK] BV in de kosten van deze procedure. 3.2. Prime Champ vordert aldus dat [dK] BV wordt veroordeeld tot nakoming van de leveringsovereenkomst. Dit vordert zij in kort geding, omdat de raadsman van [dK] BV reeds heeft aangekondigd dat indien Prime Champ niet meewerkt aan het tot stand komen van een nieuwe prijs per ton stro van EUR 80,- exclusief b.t.w., zij de ontbinding van de leveringsovereenkomst buitengerechtelijk zal inroepen met als gevolg dat de leveringsverplichting van [dK] BV zal komen te vervallen en aldus Prime Champ niet meer de door haar benodigde stro van [dK] B.V. ontvangt. Indien Prime Champ niet laatstgenoemde prijs betaald, is zulks volgens [dK] BV aan te merken als een toerekenbare tekortkoming aan de zijde van Prime Champ, die een ontbinding van de leveringsovereenkomst rechtvaardigt. 3.3. [dK] BV voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 4.1. [dK] BV vordert dat het Prime Champ bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, wordt bevolen om binnen vijf dagen na betekening van dit vonnis de tussen partijen gesloten leveringsovereenkomst van 14 december 2005 vanaf week 40 van 2008 na te komen tegen een prijs voor het stro van EUR 80,- per ton ex btw, zolang de bodemrechter daarover niet anders zal hebben beslist, onder verbeurte van een dwangsom van EUR 10.000,- per week voor iedere week dat wordt nagelaten aan dit vonnis te voldoen met veroordeling van Prime Champ in de kosten van de reconventionele procedure. 4.2. Prime Champ voert verweer. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. 5.1. Uit de hiervoor uit de overeenkomst geciteerde artikelen volgt dat partijen indien en voor zover zij vanwege in de artikelen omschreven redenen de voorwaarden van de overeenkomst willen aanpassen, dan wel één van partijen de voorwaarden van de overeenkomst wil aanpassen, zij daarover met elkaar dienen te onderhandelen, een en ander zoals is bepaald in artikel 12, althans kan [dK] BV Prime Champ daartoe uitnodigen, een en ander zoals is bepaald in artikel 11. 5.2. Onder voorwaarden is naar het oordeel van de voorzieningenrechter ook te verstaan, de voorwaarde onder welke prijs het stro wordt geleverd, althans voorshands is niet aannemelijk geworden dat daaronder niet zou kunnen worden verstaan de prijs waarvoor het stro wordt geleverd. Ook volgt uit de zinsnede in artikel 12: “om het contract naar billijkheid aan te passen” dat onder aanpassing ook een prijsaanpassing kan worden verstaan, althans ook hiervoor geldt dat voorshands niet aannemelijk is geworden dat daaronder niet zou kunnen worden verstaan een aanpassing van de prijs van de te leveren stro. Of partijen zijn overeengekomen dat de prijs van het stro, behoudens indexering, nimmer (op grond van de overeenkomst) zou worden aangepast, leent zich overigens ook verder niet voor beoordeling in dit kort geding, nu daarvoor verdere bewijsvoering nodig is. 5.3. Uit hetgeen partijen in dit kort geding naar voren hebben gebracht, blijkt niet dat zij met elkaar hebben onderhandeld over de prijs, dan wel dat [dK] BV Prime Champ heeft uitgenodigd om te onderhandelen over de prijs, terwijl [dK] BV dit - naar het voorshands oordeel van de voorzieningenrechter - wel op grond van de inhoud van voornoemde artikelen verplicht is te doen. In ieder geval kan [dK] BV niet op grond van voornoemde artikelen zonder meer Prime Champ opdragen een andere prijs voor het te leveren stro te betalen zonder nadere (uitnodiging tot) onderhandelingen daarover tussen partijen. Nu niet tussen partijen is onderhandeld over de prijs kan niet geconcludeerd worden, zoals [dK] BV stelt, dat Prime Champ toerekenbaar tekort is geschoten in de nakoming van een contractuele verplichting van de leveringsovereenkomst op grond waarvan [dK] BV haar verplichtingen zou mogen opschorten. Zij dient dan ook haar verplichtingen uit de overeenkomst te blijven nakomen. De vordering van Prime Champ om [dK] BV te veroordelen de overeenkomst na te komen onder de voorwaarden zoals door partijen overeengekomen op 14 december 2005 zal dan ook worden toegewezen. 5.4. De voorzieningenrechter zal ook een dwangsom opleggen, nu [dK] BV wordt veroordeeld tot nakoming van een overeenkomst en niet tot betaling van een geldsom. 5.5. De gevorderde dwangsom zal wel worden beperkt zoals in het dictum bepaald. 5.6. [dK] BV zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Prime Champ worden begroot op: - dagvaarding EUR 85,44 - vast recht 254,00 - salaris advocaat 816,00 Totaal EUR 1.155,44 6.1. Uit de hiervoor geciteerde artikelen 11 en 12 van de leveringsovereenkomst volgt, nogmaals, dat indien er een structurele wijziging in de productie van compost bij [dK] BV optreedt alsook in het geval er sprake is van ingrijpende (wets)wijzigingen / gebeur-tenissen (overmacht, mislukken van de stro-oogst e.d.) partijen op grond hiervan opnieuw kunnen (in geval van artikel 11) en zelfs (in geval van artikel 12) dienen te onderhandelen over de voorwaarden van onderhavig contract. 6.2. Zoals reeds hiervoor in conventie door de voorzieningenrechter is overwogen dat de overeenkomst voor staat dat partijen eerst met elkaar dienen te onderhandelen over de voorwaarden, waaronder – nogmaals - naar het voorshands oordeel van de voorzieningenrechter ook valt de prijs van het stro, maakt - nu partijen niet eerst met elkaar hebben onderhandeld - dat Prime Champ niet zonder bij vonnis in kort geding bevolen kan worden het stro voor een prijs van EUR 80,- per ton af te nemen vanaf week 40. Oftewel aan Prime Champ kan niet op grond van de inhoud van de overeenkomst de verplichting worden opgelegd een prijs voor het stro te betalen zoals die wordt opgelegd door [dK] BV. De vordering van [dK] BV dat Prime Champ wordt bevolen het stro, tot dat daarover is beslist door een bodemrechter, tegen een prijs van EUR 80,- per ton vanaf week 40 af te nemen, zal dan ook worden afgewezen. 6.3. [dK] BV zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. De kosten aan de zijde van Prime Champ worden begroot op EUR 408,00 (factor 0,5 × tarief EUR 816,00) aan salaris advocaat. De voorzieningenrechter in conventie 7.1. veroordeelt [dK] BV om aan Prime Champ te leveren het voor de productie van compost voor de champignonteelt benodigde stro, met de gebruikelijke kwaliteit en op de gebruikelijke condities, tegen de contractueel bedongen prijs, en wel steeds binnen de gebruikelijke termijn na afroep door Prime Champ, 7.2. bepaalt dat [dK] BV voor iedere keer dat zij in strijd handelt met het onder 7.1 bepaalde, aan Prime Champ een dwangsom verbeurt van EUR 10.000,-, tot een maximum van EUR 240.000,-, 7.3. veroordeelt [dK] BV in de proceskosten, aan de zijde van Prime Champ tot op heden begroot op EUR 1.155,44, 7.4. verklaart dit vonnis in conventie tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 7.5. wijst het meer of anders gevorderde af, in reconventie 7.6. wijst de vordering af, 7.7. veroordeelt [dK] BV in de proceskosten, aan de zijde van Prime Champ tot op heden begroot op EUR 408,00. Dit vonnis is gewezen door mr. A.H.M.J.F. Piëtte en in het openbaar uitgesproken op 3 februari 2009.?