ECLI:NL:RBOBR:2023:5711

[eiser] , uit [woonplaats] , eiser (gemachtigde: [naam] ), en de heffingsambtenaar van de gemeente ’s-Hertogenbosch, de heffingsambtenaar (gemachtigde: mr. R.A.M.T. Klaassen). Inleiding 1. In deze zaak gaat het om de vraag of de belastingrechter de bevoegdheid heeft om het bedrag van een opgelegde naheffingsaanslag parkeerbelasting te matigen vanwege de (persoonlijke) omstandigheden van het geval. 1.1. De heffingsambtenaar heeft aan eiser op 23 maart 2022 een naheffingsaanslag parkeerbelasting opgelegd ter hoogte van € 70,21, bestaande uit € 3,71 parkeerbelasting en € 66,50 kosten naheffing. 1.2. Eiser heeft tegen deze aanslag bezwaar gemaakt. 1.3. Met de uitspraak op bezwaar van 4 mei 2022 heeft de heffingsambtenaar de aanslag gehandhaafd. 1.4. Eiser heeft tegen de uitspraak op bezwaar beroep ingesteld. 1.5. De heffingsambtenaar heeft op het beroep gereageerd met een verweerschrift. 1.6. De enkelvoudige kamer van de rechtbank heeft het beroep op 24 mei 2023 op zitting behandeld. Hieraan hebben deelgenomen: de vader van eiser, die ook zijn gemachtigde is, en de gemachtigde van de heffingsambtenaar. 1.7. Na de zitting heeft de enkelvoudige kamer van de rechtbank het onderzoek heropend en de zaak verwezen naar een meervoudige kamer. De rechtbank heeft partijen van zowel de verwijzingsbeslissing als de samenstelling van de meervoudige kamer op 5 juli 2023 in kennis gesteld. 1.8. Op 31 oktober 2023 heeft de rechtbank partijen in de gelegenheid gesteld te reageren op het voornemen van de rechtbank prejudiciële vragen te stellen aan de Hoge Raad. De heffingsambtenaar heeft gereageerd en een afschrift van die reactie is aan eiser gestuurd.

2. Op 16 maart 2022 omstreeks 19:37 uur stond het voertuig van eiser met het kentekennummer [nummer] geparkeerd op een parkeerplaats aan de Baselaarsstraat in ‘s-Hertogenbosch. De parkeerplaats waar de auto van eiser geparkeerd stond, is op grond van de Verordening op de heffing en invordering parkeerbelastingen ’s-Hertogenbosch 2022 gelezen in samenhang met het “Aanwijsbesluit parkeerplaatsen, tijdstip en wijze van betaling parkeerbelastingen 2022” aangewezen als plaats waar parkeerbelasting wordt geheven. Eiser had de verschuldigde parkeerbelasting niet voldaan. Vraagstelling door de rechtbank 3. De onder 2. genoemde feiten zijn tussen partijen niet in geschil. Ook heeft eiser op de zitting erkend dat hij op het moment dat hij zijn auto parkeerde wist dat ter plaatse een verplichting gold om betaald te parkeren. Wat zijn de standpunten van eiser en de heffingsambtenaar? 4. De vraag waar het eiser in de kern om te doen is, is of de heffingsambtenaar vanwege de door eiser geschetste (persoonlijke) omstandigheden coulant had moeten zijn en daarom de naheffingsaanslag had moeten matigen of op nihil had moeten stellen. 4.1. Eiser vindt van wel en hij vindt ook dat de heffingsambtenaar in de uitspraak op bezwaar onterecht niet naar zijn specifieke situatie heeft gekeken. De plaats waar zijn auto stond geparkeerd is een voor hem gebruikelijke parkeerplaats op zo’n 5-10 minuten lopen van de woning van zijn vader. In het verleden heeft hij al een naheffingsaanslag parkeerbelasting gekregen, omdat zijn vader hem net buiten de “coulancetermijn” van 10 minuten als bezoeker had aangemeld in de parkeerapp van de gemeente. Omdat het een minimale overschrijding betrof (van 11 minuten) is toen in bezwaar de aanslag uit coulance alsnog vernietigd. Eiser heeft daarvan geleerd en betaalt sindsdien zelf via de parkeerapp zodra hij op de parkeerplaats staat en meldt zich af zodra hij bij zijn vader is, die hem dan via de app aanmeldt als bezoeker (zodat hij voor een goedkoper tarief parkeert). Eiser kwam op 16 maart 2022 rond 18.00 uur bij zijn vader op bezoek en bij aankomst heeft zijn vader hem aangemeld via de app, althans dat dacht hij. Eiser heeft zich toen als parkeerder afgemeld. Eisers vader zegt om 20:00 uur pas te hebben gezien dat de aanmelding was mislukt. De app bevat geen functie om het een en ander te herstellen, bijvoorbeeld door een nieuwe aanvraag (met terugwerkende kracht) in te dienen. Eiser vindt dat hij voor een kleine (invoer)fout hard wordt gestraft en wijst erop dat uit de parkeerhistorie blijkt dat eiser vaker zijn vader bezoekt en dat dan telkens een bezoekersparkeerplaats wordt aangevraagd (en daarmee betaald) op de hiervoor omschreven wijze. Eiser en zijn vader hadden geen enkel voornemen het op 16 maart 2022 anders te doen. 4.2. De heffingsambtenaar vindt dat er in het geval van eiser geen reden is om coulant te zijn en dat dit in de uitspraak op bezwaar voldoende is gemotiveerd. De motivering is kort en bondig, maar het is dan ook niet vereist dat op elk onderdeel wat eiser aanvoert wordt ingegaan. Uit de motivering is voldoende duidelijk dat en waarom eisers bezwaren geen doel treffen. Verder is het juridisch helemaal niet van belang of eiser dan wel zijn vader een fout heeft gemaakt. Er is geen discussie over het feit dat eiser ter plaatse heeft geparkeerd en dat er geen parkeerbelasting was voldaan. Dat is voldoende om een naheffingsaanslag parkeerbelasting op te leggen. Daarvan kan worden afgezien als er sprake is van een overmachtssituatie, maar dat is hier niet gesteld noch gebleken. Verder wordt afgezien van het opleggen van een naheffingsaanslag parkeerbelasting als blijkt dat het systeem (waaronder de parkeerapp) niet werkt. Maar die situatie doet zich hier niet voor. Er is sprake van een invoerfout door de vader van eiser en die moet voor rekening en risico blijven van eiser als feitelijk parkeerder. Ter onderbouwing van zijn standpunt verwijst de heffingsambtenaar naar diverse rechterlijke uitspraken. De rechtspraak tot nu toe 5. De rechtbank is bekend met de door de heffingsambtenaar aangehaalde rechtspraak. Daarin is overwogen dat parkeerbelasting een objectieve belasting is waardoor er in de regel geen ruimte is voor een afweging van persoonlijke omstandigheden of belangen. Er kan wel sprake zijn van overmacht. Van overmacht is alleen sprake in een noodsituatie of spoedeisende situatie, waardoor iemand absoluut, feitelijk en fysiek, verhinderd is om parkeergeld te betalen. Ook is in deze rechtspraak overwogen dat de naheffingsaanslag parkeerbelasting geen straf of boete is, zodat een beroep op een andere strafuitsluitingsgrond – zoals afwezigheid van alle schuld – niet aan de orde is. Vanuit die benadering is al in andere zaken geoordeeld dat enkel een foutieve bediening van een parkeerapp of ander betaalsysteem waardoor de verschuldigde parkeerbelasting niet wordt voldaan, voor rekening en risico van eiser komt en niet aan oplegging van een naheffingsaanslag in de weg staat. De aanleiding voor het stellen van prejudiciële vragen 6. De heersende lijn in de rechtspraak van de diverse rechtbanken en gerechtshoven – waarvan een aantal uitspraken is aangehaald in overweging 4. en 5. – steunt op een inmiddels langere tijd geleden gewezen uitspraak van de Hoge Raad van 18 oktober 1995 waarin is uitgemaakt dat de naheffingsaanslag parkeerbelasting niet (tevens) een strafvervolging (criminal charge) is zoals bedoeld in artikel 6 van het Europees Verdrag tot bescherming van de Rechten van de Mens (EVRM). Het wel of niet aanmerken van een bepaalde maatregel als strafvervolging maakt voor de rechtsbescherming een groot verschil, omdat ook de beschermende maatregelen uit artikel 6 van het EVRM in dat geval van toepassing zijn. Als dat net als in de genoemde uitspraken niet wordt gedaan, dan heeft de nationale rechter ruimte om te oorden dat (nagenoeg) geen beroep kan worden gedaan op het ontbreken van verwijtbaarheid of een onevenredigheid tussen de concrete gedraging en de (financiële) hoogte van de maatregel (zoals dat beroep in het strafrecht zijn ingang vindt via strafuitsluitingsgronden of strafmatigende omstandigheden). 6.1. Vanwege deze zeer nadelige consequenties voor de rechtsbescherming van de rechtszoekende is bij de rechtbank de vraag opgekomen of deze benadering nog langer moet worden aanvaard, en met name de uitkomst daarvan dat de rechter in een concreet geval geen maatwerk kan toepassen. Daarbij slaat de rechtbank acht op recente ontwikkelingen in het bestuursrecht ten aanzien van de toetsing van overheidsbesluiten door de bestuursrechter. In de literatuur is bepleit dat die ontwikkelingen niet aan het belastingrecht voorbij zouden moeten gaan. De rechtbank zoekt dan ook een bij deze ontwikkelingen passende en rechtvaardige balans tussen enerzijds het belang van individuele rechtsbescherming en anderzijds het belang van de overheid bij een (kosten)efficiënt en praktisch uitvoerbaar handhavingssysteem. 6.2. De naheffingsaanslag parkeerbelasting bestaat uit een combinatie van twee componenten: 1) de eigenlijke naheffing (d.w.z. de naheffing van de niet betaalde parkeerbelasting) en 2) de kosten naheffing. Elders in het belastingrecht is de combinatie van de eigenlijke naheffing en een fiscale boete mogelijk. In die laatste gevallen wordt de naheffingsaanslag niet gezien als een strafvervolging en de fiscale boete wel. De naheffing is een objectieve belasting ten aanzien waarvan geen maatwerk mogelijk is. Ten aanzien van de fiscale boete is dat wel het geval (al is het maar omdat artikel 6 van het EVRM daartoe noopt). De rechtbank wil met het stellen van prejudiciële vragen niet het karakter van de eigenlijke naheffing ter discussie stellen, maar enkel dat van de kosten naheffing.

7.4. De rechtbank vraag zich af of er (nog altijd) aanleiding bestaat om dat voordeel van de twijfel nog langer te gunnen. De rechtbank betrekt daarbij dat het EHRM al eerder heeft uitgesproken dat in een democratische samenleving het recht op een eerlijke rechtsbedeling zo’n belangrijke plaats inneemt dat een terughoudende uitleg van artikel 6 van het EVRM niet zou beantwoorden aan het doel en de strekking van die bepaling. 7.5. Bij de uitleg van die bepaling heeft de rechtbank (zoals in de in 7.2. besproken rechtspraak is aangegeven) allereerst gekeken naar de aard van de overtreding. 7.5.1. Parkeerovertredingen waren oorspronkelijk allemaal in het strafrecht geregeld en kennen dus een strafrechtelijke oorsprong. Ondanks dat de wetgever nadien de handhaving van parkeergedrag in verschillende wettelijke regelingen heeft ondergebracht en daarmee een juridische scheiding tussen die gedragingen heeft aangebracht, is het tot op heden nog altijd zo dat praktisch gezien en gelet op de aard van de gedragingen, de scheiding tussen deze gedragingen niet scherp is, zo er al van enige praktische scheiding dan wel van een scheiding naar de aard van de gedragingen kan worden gesproken. Maatschappelijk wordt de naheffingsaanslag parkeerbelasting namelijk nog altijd als een boete ervaren. Dat blijkt ook uit het beroepschrift van eiser die daarin spreekt over een boete. Ook wordt op de website van de gemeente ’s-Hertogenbosch de naheffingsaanslag parkeerbelasting een parkeerboete genoemd. De heffingsambtenaar heeft van dat laatste op de zitting gezegd dat dit volgens hem juridisch niet zo is, maar dat dit zo is geformuleerd om de informatie op de website voor de burger beter begrijpelijk te maken. Toch ziet de rechtbank ook in die manier van communiceren bevestiging dat naar maatschappelijke opvattingen van een boete wordt gesproken. Overigens is het de rechtbank ambtshalve bekend dat ook heffingsambtenaren van andere gemeenten – al dan niet om deze reden – spreken van een boete. 7.5.2. Ten aanzien van andere belastingen kan ook het instrument van de naheffingsaanslag worden ingezet als een belastingplichtige door het niet nakomen van een wettelijke verplichting geen of te weinig belasting heeft betaald, zoals ten aanzien van de inkomstenbelasting. In die gevallen wordt de naheffingsaanslag niet verhoogd met een kostenvergoeding, maar wordt een verzuimboete (of zelfs een vergrijpboete) opgelegd die wel als strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM wordt gezien. Ten aanzien van verzuimboetes houdt de rechter dan ook rekening met de aard en de ernst van de begane overtreding, de omstandigheden waaronder die zijn begaan en de persoonlijke omstandigheden van belanghebbende zoals die uit het dossier en tijdens de behandeling ter zitting naar voren zijn gekomen. 7.6. Ook heeft de rechtbank gekeken naar de aard en zwaarte van de sanctie en deze vergeleken met de (in overweging 7.3.1. genoemde) administratieve sancties en de (in overweging 7.5.2. genoemde) verzuimboetes die zijn wel aangemerkt als strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM. 7.6.1. Wat dat betreft is er geen noemenswaardig verschil tussen de naheffingsaanslag parkeerbelasting en de administratieve sancties voor het overschrijden van de parkeertijd in een parkeerzone, parkeren op een plaats waar een parkeerverbod geldt, of op een plaats die bestemd is voor het direct laden en lossen van goederen. Deze bedragen momenteel € 110. Daarbij worden tevens € 9 administratiekosten in rekening gebracht wat het totaal op € 119 brengt. Een belanghebbende hoeft geen aanvullend bedrag te betalen om die sanctie ter toetsing aan de rechter voor te leggen. De kosten naheffing in deze zaak bedragen € 66,50 maar een belanghebbende moet daarnaast € 50 griffierecht betalen om de naheffingsaanslag ter toetsing aan de rechter voor te leggen. Dit komt in totaal neer op € 116,50 wat iemand in totaal moet betalen om (ook) toegang tot de rechter te krijgen. Deze totaalbedragen ontlopen elkaar niet noemenswaardig. 7.6.2. Enkele van de verzuimboetes in het belastingrecht bedragen, behalve in uitzonderlijke gevallen, 50% van het wettelijk maximum van € 136. Dit is dus een bedrag van € 68, wat niet noemenswaardig verschilt met de kosten naheffing in deze zaak. 7.7. Zo benaderd zijn er zeker argumenten om de kosten naheffing als strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM te zien. 7.8. Als wordt geoordeeld dat kosten naheffing een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM zijn, dan brengt dat met zich mee dat de belastingrechter die over de rechtmatigheid van de oplegging daarvan full jurisdiction moet hebben. Een uitvloeisel daarvan is dat – anders dan wordt aangenomen in de heersende rechtspraak (waarvan een aantal uitspraken is genoemd in overweging 4. en 5.) – de belastingrechter kan beoordelen of de gedraging die aanleiding gaf tot het opleggen van de naheffingsaanslag verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is. 7.9. De heffingsambtenaar heeft in het verweerschrift onderbouwd en op de zitting benadrukt dat de opbrengsten van naheffingsaanslagen parkeerbelasting ook daadwerkelijk als een kostenvergoeding worden ingezet. Eiser heeft dat niet bestreden en de rechtbank ziet mede daarom ook geen enkele aanleiding daaraan te twijfelen. Dat hoeft naar het oordeel van de rechtbank echter niet in de weg te staan aan een kwalificatie van strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM. Of de waarborgen van het EVRM van toepassing zijn, moet worden bepaald aan de hand van het EVRM zelf en niet aan de hand van het nationale (Nederlandse) recht. Daarnaast houdt de Rijksoverheid in haar begroting rekening met de inkomsten uit wel als zodanig aangemerkte (verkeers)boetes om (onder andere) de handhaving te bekostigen; ook verhoogt zij die boetes als de inkomsten daaruit tegenvallen (wat de gemeentelijke overheid overigens niet kan doen). Dat (verkeers)boetes door de Rijksoverheid tevens als middel worden gezien om overheidsuitgaven te bekostigen maakt niet dat daarmee dus geen sprake (meer) is van een strafvervolging. 7.10. Verder verdient opmerking dat parkeerbelasting op grond van artikel 225 van de Gemeentewet kan worden geheven, wat betekent dat het een bevoegdheid en geen verplichting is. Als een gemeente ervoor kiest om van deze bevoegdheid geen gebruik te maken, dan vindt optreden tegen ongewenst parkeergedrag plaats met een administratieve sanctie die (dus) wel het karakter van een strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM heeft. De wetgever heeft dit bij de totstandkoming van de huidige wettelijke regeling onder ogen gezien en kennelijk geaccepteerd. Dit betekent dus dat de toepassing van artikel 6 EVRM kan afhangen van de keuze van een gemeenteraad om bij verordening te besluiten om parkeerbelasting te heffen. Daarbij kan de gemeenteraad bepalen dat parkeerbelasting slechts op een gedeelte van het grondgebied van de gemeente wordt geheven. Dit kan tot de situatie leiden dat een persoon die zijn voertuig (net) binnen dat aangewezen gebied parkeert bij bepaald ongewenst parkeergedrag geen aanspraak kan maken op de bescherming van artikel 6 van het EVRM, terwijl een persoon die eenzelfde soort gedrag aan de dag legt om de hoek van de straat (net) buiten dat aangewezen gebied wel aanspraak kan maken op die bescherming.

De rechtbank: - verzoekt de Hoge Raad de volgende vraag door middel van een prejudiciële beslissing te beantwoorden: 1. a. Zijn de kosten naheffing als onderdeel van de naheffingsaanslag parkeerbelasting al dan (nog altijd) niet (tevens) aan te merken als een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM? b. Mag de toepassing van artikel 6 van het EVRM afhankelijk worden gesteld van de keuzes van de gemeentelijke wetgever (bij het bepalen van de omvang van het gebied waarbinnen parkeerbelasting wordt geheven) en, zo ja, moet de gemeenteraad bij het maken van die keuze expliciet kenbaar moet maken zich rekenschap te hebben gegeven van de gevolgen daarvan? - verzoekt de Hoge Raad bij een ontkennend antwoord op de eerste vraag onder a. de volgende vragen door middel van een prejudiciële beslissing te beantwoorden: 2. Gaat ten aanzien van de kosten naheffing een dusdanige reflexwerking van artikel 6 van het EVRM uit dat de belastingrechter in ieder geval moet kunnen beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is wat dan tot het oordeel kan leiden dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing? 3. Is oplegging van de kosten naheffing een herstelsanctie en, zo ja, kan de belastingrechter (al dan niet in het kader van toetsing aan de algemene beginselen van behoorlijk bestuur) beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is wat dan tot het oordeel kan leiden dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing? 4. Moeten de toepasselijke wettelijke regelingen waaronder de artikelen 225 en 234 van de Gemeentewet zo worden uitgelegd dat bij de beoordeling van de rechtmatigheid door de belastingrechter van de aan een belanghebbende in rekening gebrachte kosten naheffing niet kan worden beoordeeld of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is, zodat dit dan ook geen aanleiding kan geven voor het oordeel dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing? Deze beslissing is genomen door mr. A.F. Vink, voorzitter, en mr. G. de Jong en mr. M. Venderbosch, leden, in aanwezigheid van mr. L.T.H. Verhagen, griffier. griffier voorzitter Een afschrift van deze beslissing is verzonden aan de Hoge Raad en partijen op: Rechtbank Zeeland-West-Brabant 15 juli 2020, ECLI:NL:RBZWB:2020:3125, rechtbank Amsterdam 26 april 2021, ECLI:NL:RBAMS:2021:3093, rechtbank Zeeland-West-Brabant 9 november 2021, ECLI:NL:RBZWB:2021:5829, rechtbank Rotterdam 25 augustus 2022, ECLI:NL:RBROT:2022:7112, rechtbank Zeeland-West-Brabant 15 december 2022, ECLI:NL:RBZWB:2022:7789, en rechtbank Amsterdam 11 juli 2023, ECLI:NL:RBAMS:2023:5011. Gerechtshof 's-Hertogenbosch 13 juli 2022, ECLI:NL:GHSHE:2022:2392. Gerechtshof Den Haag 20 maart 2013, ECLI:NL:GHDHA:2013:BZ5928. Rechtbank Amsterdam 18 juni 2018, ECLI:NL:RBAMS:2018:4246. Zie in diezelfde lijn: rechtbank Zeeland-West-Brabant 23 november 2022, ECLI:NL:RBZWB:2022:7096, en rechtbank Zeeland-West-Brabant 13 februari 2023, ECLI:NL:RBZWB:2023:842. ECLI:NL:HR:1995:AA3127. G.T.K. Meussen, ‘De toepassing van het evenredigheidsbeginsel in het materiële belastingrecht, ofwel de menselijke belastingrechter’, WFR 2022/148, p. 964-970. EHRM 8 juni 1976, ECLI:CE:ECHR:1976:0608JUD000510071 (Engel e.a. tegen Nederland). EHRM 21 februari 1984, ECLI:CE:ECHR:1984:0221JUD000854479 (Öztürk tegen Duitsland). Artikel 25, vierde lid, van het Reglement verkeersregels en verkeerstekens 1990 (RVV 1990). Artikel 62 van het RVV 1990. Artikel 24, eerste lid, aanhef en onder f, van het RVV 1990. Kamerstukken II 1985-86, 19 405, nr. 3, p. 1-3. In de Wet administratiefrechtelijke handhaving verkeersvoorschriften (WAHV). Kamerstukken II 1987-88, 20 329, nr. 3, p. 27. HR 15 juli 1993, NJ 1994, 177. Kamerstukken II 1985-86, 19 405, nr. 3, p. 4. BNB 1986/29. Kamerstukken II 1989-90, 19 405, nr. 13, p. 5-7. BNB 1996/34. EHRM 17 januari 1970, ECLI:CE:ECHR:1970:0117JUD000268965 (Delcourt tegen België). https://www.s-hertogenbosch.nl/belastingen/parkeerbelasting. Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 10 augustus 2021, ECLI:NL:GHARL:2021:7709. Bijlage als bedoeld in artikel 2, eerste lid, van de WAHV; feitcode R 400, feitcode R 584 en feitcode R 397. Artikel 1 van de Regeling vaststelling administratiekosten 2012. Een belanghebbende moet op grond van artikel 11 van de WAHV om zijn zaak aan de rechter voor te kunnen leggen alleen het boetebedrag hebben betaald (wat ‘zekerheidstelling’ wordt genoemd). Artikel 8:41, tweede lid, aanhef en onder a, van de Algemene wet bestuursrecht. Artikel 67b, eerste lid, van de AWR en § 22 van het Besluit Bestuurlijke Boeten Belastingdienst. EHRM 28 mei 2002, ECLI:CE:ECHR:2002:0528JUD003560597 (Kingsley tegen het Verenigd Koninkrijk). EHRM 21 februari 1975, ECLI:CE:ECHR:1975:0221JUD000445170 (Golder tegen het Verenigd Koninkrijk). Kamerstukken II 2022-23, 36 350, nr. 1, p. 11 en 78. Kamerstukken II 1989-90, 19 405, nr. 13, p. 7. Kamerstukken II 2003-04, 29 702, nr. 3, p. 100: “De Awb bevat sedert 1 januari 1998 een regeling van de twee belangrijkste herstelsancties die ons bestuursrecht kent: de last onder bestuursdwang en de last onder dwangsom.” Kamerstukken II 2003-04, 29 702, nr. 3, p. 83. Rechtbank Overijssel 23 december 2021, ECLI:NL:RBOVE:2021:4837. Artikel 120 van de Grondwet. Gerechtshof Arnhem-Leeuwarden 24 januari 2023, ECLI:NL:GHARL:2023:677. Wet van 20 juni 1996 tot aanvulling van de Algemene wet bestuursrecht (Derde tranche Algemene wet bestuursrecht), Stb. 1996, 333. EHRM 25 april 1978, ECLI:CE:ECHR:1978:0425JUD000585672 (Tyrer tegen het Verenigd Koninkrijk). Artikel 27ga, vijfde lid, van de Algemene wet inzake rijksbelastingen.

In dat kader vraagt de rechtbank allereerst of de kosten naheffing (als onderdeel van de naheffingsaanslag parkeerbelasting) nog altijd niet (tevens) moeten worden gezien als een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM. Ook als dat niet zo is vraagt de rechtbank zich af of de wet eraan in de weg staat dat zij in een concreet geval maatwerk toepast. 6.3. Het voorgaande is voor de rechtbank aanleiding om de navolgende prejudiciële vragen te stellen. De eerste prejudiciële vraag 7. Door middel van de eerste prejudiciële vraag wil de rechtbank de Hoge Raad vragen of de kosten naheffing al dan (nog altijd) niet (tevens) een strafvervolging is zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM. Kanttekeningen bij de huidige lijn in de rechtspraak 7.1. Centraal staat dus de vraag wat de zogenaamde kosten naheffing (als onderdeel van de naheffingsaanslag parkeerbelasting) juridisch gezien zijn. In de heersende rechtspraak (waarvan een aantal uitspraken is genoemd in overweging 4. en 5.) is die vraag telkens beantwoord door de naheffingsaanslag parkeerbelasting in zijn geheel op één lijn te stellen met de naheffingsaanslag zoals die ook bij andere belastingen bestaat, zoals de toeristenbelasting en de inkomstenbelasting. De gedachte is dan: er is te weinig belasting betaald en met de naheffingsaanslag wordt de te weinig betaalde belasting alsnog geïnd. Om die reden wordt een naheffingsaanslag gezien als een herstelmaatregel en niet als een straf. Daaraan doet niet af dat die aanslag in het specifieke geval van de parkeerbelasting wordt vermeerderd met een bedrag om de kosten voor de oplegging goed te maken. 7.2. Deze redenering komt er dus op neer dat een willekeurige maatregel vanzelf een herstelmaatregel wordt vanwege het enkele feit dat die in de juridische vorm van een herstelmaatregel in de wet wordt opgenomen. Dat zou in beeldspraak hetzelfde zijn als een willekeurige substantie in een pot doen, op die pot een etiket met de tekst “chocoladepasta” plakken en dan stellen dat de inhoud chocoladepasta is (geworden). Maar de enige manier om vast te stellen of dat in voorkomend geval ook werkelijk zo is, is door de pot te openen om vervolgens vast te stellen wat er feitelijk inzit. Terug naar deze zaak betekent dit dat niet voorop moet worden gesteld welk instrument de wetgever voor de handhaving heeft gekozen. Er moet met name worden gekeken naar wat er feitelijk gebeurt. Dat is ook de manier waarop het Europees Hof voor de Rechten van de Mens (EHRM) kwesties als deze beoordeelt. Die kijkt dan naar de aard van de overtreding en de aard en zwaarte van de sanctie en niet naar de wetssystematische keuze van de wetgever. Wetsgeschiedenis en eerdere rechtspraak 7.3. Oorspronkelijk werden in Nederland parkeerovertredingen via het strafrecht gehandhaafd en was er dus geen verschil in rechtsbescherming. Dat gold dus voor het niet betalen van parkeergeld, maar ook voor het overschrijden van de parkeertijd in een parkeerzone, parkeren op een plaats waar een parkeerverbod geldt (verkeersbord E1) of op een plaats die bestemd is voor het direct laden en lossen van goederen (verkeersbord E7). In de jaren ’80-’90 van de vorige eeuw is besloten om deze gedragingen uit het strafrecht te halen. Het “niet betalen van parkeergeld” is toen van het strafrecht overgeheveld naar het (gemeentelijk) belastingrecht, onder andere om de handhaving voor de gemeente eenvoudiger en effectiever te maken en de (parkeer)inkomsten te vergroten. Tegen het ander ongewenst parkeergedrag wordt sindsdien opgetreden met een zogenaamde administratieve sanctie die elders in het bestuursrecht is ondergebracht. 7.3.1. Bij de hiervoor genoemde wetswijziging is ook nagedacht over de rechtsbescherming van de burger. De Hoge Raad heeft zich daar nadien ook over uitgelaten. Ten aanzien van de laatstgenoemde administratieve sanctie heeft de wetgever duidelijk uitgesproken dat sprake is van een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM. De Hoge Raad heeft datzelfde geoordeeld. 7.3.2. Bij de indiening van het wetsontwerp waarmee het “niet betalen van parkeergeld” moest worden overgeheveld van het strafrecht naar het (gemeentelijk) belastingrecht, heeft de regering aanvankelijk expliciet uitgesproken “dat artikel 6 EVRM eveneens van toepassing is op de in dit wetsvoorstel vervatte procedure.” Daarbij heeft de regering gewezen op het toen onlangs gewezen arrest van de Hoge Raad van 19 juni 1985 waarin onder andere het volgende is overwogen: “Verhogingen die worden opgelegd (…) zijn sancties gesteld op het overtreden van een norm met een algemeen verbindend karakter – namelijk een verwijtbaar handelen of nalaten, waardoor de overheid wordt belemmerd in de heffing van een wettelijk verschuldigde belasting – en de bedoeling van deze verhogingen is dat zij zowel preventief als bestraffend werken. Dat het opleggen van deze verhogingen is onttrokken aan het Nederlandse strafrechtstelsel valt voorts niet terug te voeren op enig oordeel omtrent de strafwaardigheid van het vergrijp, maar berust op overwegingen van doelmatigheid – waarbij in het bijzonder betekenis toekomt aan de overweging dat de capaciteit van het strafrechtelijke apparaat niet toereikend is om het grote aantal verhogingen als strafzaken te behandelen – en doet ook niet af aan het preventieve en bestraffende karakter van de onderwerpelijke sanctie (…).” 7.3.3. Tijdens de behandeling van het wetsontwerp veranderde de regering echter van opvatting en wilde men onder de toepassing van artikel 6 EVRM uitkomen. Dit heeft men gedaan door niet langer in de wet een belastingverhoging op te nemen – waardoor de maatregel volgens de eerdergenoemde uitspraak van de Hoge Raad van 19 juni 1985 strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM zou opleveren – maar door te spreken van een kostenvergoeding. De regering vond daarmee dus dat geen sprake (meer) was van strafvervolging in de zin van artikel 6 van het EVRM en de Hoge Raad heeft de regering hierin gevolgd in de (in overweging 6. genoemde) uitspraak van 18 oktober 1995. Het gerechtshof Amsterdam kwam in zijn daaraan voorafgaande uitspraak van 9 maart 1994 tot een gelijkluidend oordeel, al werd daarin wel overwogen: “Er kan begrip bestaan voor de opvatting van belanghebbende dat er sprake is van een gekunstelde constructie, nu het bedrag aan kosten een veelvoud bedraagt van het belastingbedrag. Het bedrag aan kosten zal immers naar in de maatschappij levende opvattingen wellicht worden gevoeld als een boete, terwijl het in juridische zin die kwalificatie mist.”. In zijn annotatie bij het genoemde arrest van de Hoge Raad merkt annotator M.W.C. Feteris op: “Het is de vraag of de wetgever met deze metamorfose van verhoging in kostenvergoeding inderdaad aan de toepassing van art. 6 EVRM kan ontkomen. Valt dit nog binnen de vrijheid van de overheid om de verdragsrechtelijk goedkoopste weg te kiezen, of is hier sprake van ongeoorloofde ontduiking van het EVRM via ,,etikettenzwendel”? (…) De Hoge Raad gunt de wetgever in dit arrest het voordeel van de twijfel. (…)”

De rechtbank vraagt zich af of de toepassing van artikel 6 van het EVRM van dergelijke keuzes van de gemeentelijke wetgever afhankelijk kan worden gesteld en, zo ja, of de gemeenteraad bij het maken van die keuze expliciet kenbaar moet maken zich rekenschap te hebben gegeven van de gevolgen daarvan voor de toepassing van artikel 6 van het EVRM. 7.11. De voorgaande overwegingen geven de rechtbank aanleiding om de volgende prejudiciële vragen aan de Hoge Raad te stellen: “Zijn de kosten naheffing als onderdeel van de naheffingsaanslag parkeerbelasting al dan (nog altijd) niet (tevens) aan te merken als een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM?” “Mag de toepassing van artikel 6 van het EVRM afhankelijk worden gesteld van de keuzes van de gemeentelijke wetgever (bij het bepalen van de omvang van het gebied waarbinnen parkeerbelasting wordt geheven) en, zo ja, moet de gemeenteraad bij het maken van die keuze expliciet kenbaar maken zich rekenschap te hebben gegeven van de gevolgen daarvan voor de toepassing van artikel 6 van het EVRM?” De tweede, derde en vierde prejudiciële vraag 8. Mocht de Hoge Raad de hiervoor (in 7.11. genoemde) prejudiciële vraag onder a. ontkennend beantwoorden, dan wil de rechtbank de Hoge Raad nog een drietal nadere prejudiciële vragen voorleggen. Bij de volgende vragen wordt er dus van uitgegaan dat de Hoge Raad (wederom) oordeelt dat de kosten naheffing niet (tevens) een strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM is. De tweede prejudiciële vraag 8.1. Naar aanleiding van wat hiervoor in overweging 7. (en bijbehorende subnummers) is overwogen, kan worden beargumenteerd dat de kosten naheffing een zekere mate van gelijkenis vertoont met andere bestuursrechtelijke maatregelen die eerder door de Hoge Raad wel zijn voorzien van het predicaat strafvervolging zoals bedoeld in artikel 6 van het EVRM. Dat geldt met name voor de (in overweging 7.3.1. genoemde) administratieve sancties en de (in overweging 7.5.2. genoemde) verzuimboetes. De rechtbank vraagt zich af of die gelijkenis ook kan resulteren in een zekere reflexwerking van artikel 6 van het EVRM die er dan met name in resulteert dat de belastingrechter in ieder geval moet kunnen beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is. Deze overweging geeft de rechtbank aanleiding om de volgende prejudiciële vraag aan de Hoge Raad te stellen: “Gaat ten aanzien van de kosten naheffing een dusdanige reflexwerking van artikel 6 van het EVRM uit dat de belastingrechter in ieder geval moet kunnen beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is wat dan tot het oordeel kan leiden dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing?” De derde prejudiciële vraag 8.2. In titel 5.3. van de Algemene wet bestuursrecht is een regeling getroffen voor twee herstelsancties: de last onder dwangsom en de last onder bestuursdwang. Uit de wetsgeschiedenis blijkt dat deze regeling niet limitatief is bedoeld. Dit betekent dat ook andere maatregelen als een herstelsanctie kunnen worden gezien. Een herstelsanctie is – volgens diezelfde wetsgeschiedenis – “gericht op het beëindigen of ongedaan maken van de overtreding of de gevolgen daarvan, dan wel het voorkomen van herhaling.” Gelet op deze definitie van herstelsanctie, vraagt de rechtbank zich af of de oplegging van kosten naheffing kan worden gezien als een herstelsanctie die dan vervolgens als zodanig kan worden getoetst aan de algemene beginselen van behoorlijk bestuur, waaronder het evenredigheidsbeginsel. In dat kader zouden de (persoonlijke) omstandigheden van het geval door de belastingrechter kunnen worden beoordeeld wat dan aanleiding kan geven voor het oordeel dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing in een concreet geval. Deze overweging geeft de rechtbank aanleiding om de volgende prejudiciële vraag aan de Hoge Raad te stellen: “Is de oplegging van kosten naheffing een herstelsanctie en, zo ja, kan de belastingrechter (al dan niet in het kader van toetsing aan de algemene beginselen van behoorlijk bestuur) beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is wat dan tot het oordeel kan leiden dat moet worden afgezien van het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing?” 8.3. De rechtbank is ermee bekend dat de rechtbank Overijssel eerder de naheffingsaanslag parkeerbelasting heeft aangemerkt als een herstelsanctie en die vervolgens heeft getoetst aan het evenredigheidsbeginsel. De rechtbank is er ook mee bekend dat het gerechtshof Arnhem-Leeuwarden in hoger beroep deze uitspraak heeft vernietigd en, met verwijzing naar de al meermaals genoemde uitspraak van de Hoge Raad van 18 oktober 1995, heeft overwogen dat er slechts sprake is van het in rekening brengen van kosten en er dus geen sprake is van een sanctie in welke vorm dan ook. Ook verzet het grondwettelijk toetsingsverbod zich er volgens het gerechtshof tegen dat anderszins een toetsing plaatsvindt aan ongeschreven rechtsbeginselen waaronder het evenredigheidsbeginsel. Laatstgenoemde beslissing is voor de rechtbank onvoldoende aanleiding om de hiervoor (in overweging 8.2.) genoemde prejudiciële vraag niet te stellen, onder andere omdat daarin niet is ingegaan op de hiervoor (in overweging 8.2.) genoemde wetsgeschiedenis (en de daarin vervatte definitie van herstelsanctie). Daarbij is ook van belang dat de hier aan de orde zijnde regelgeving (met name de artikelen 225 en 234 van de Gemeentewet) is ingevoerd (ver) voordat de bepalingen omtrent herstelsancties in de Algemene wet bestuursrecht werden ingevoerd. Dat roept de vraag op of de wetgever met eerstbedoelde regelgeving wel kan hebben beoogd om een kwalificatie als herstelsanctie van de kosten naheffing voor onmogelijk te houden. De vierde prejudiciële vraag 8.4. In de heersende rechtspraak (waarvan een aantal uitspraken is genoemd in overweging 4. en 5.) wordt aangenomen dat er nagenoeg geen ruimte bestaat om te beoordelen of de aan de naheffingsaanslag ten grondslag liggende gedraging verwijtbaar is dan wel of het in rekening brengen van de (volledige) kosten naheffing passend en geboden is. In de inmiddels bekende uitspraak van de Hoge Raad van 18 oktober 1995 is dat niet met zoveel woorden overwogen, al heeft de Hoge Raad een deel van de cassatiemiddelen van belanghebbende in die zaak met toepassing van (thans) artikel 81 van de Wet op de Rechterlijke Organisatie verworpen. De rechtbank vraagt zich bij deze stand van zaken af of de Hoge Raad een dergelijke verstrekkende uitleg van de toepasselijke wettelijke regeling heeft voorgestaan en met name of de Hoge Raad die thans (nog) voorstaat.