ECLI:NL:RBHAA:2007:BH7389

RECHTBANK HAARLEM Sector bestuursrecht zaaknummer: AWB 06 - 12355 uitspraak van de enkelvoudige kamer van 20 april 2007 in de zaak van: de besloten vennootschap Vomar Voordeelmarkt B.V., statutair gevestigd te IJmuiden, eiseres, gemachtigde: mr. S.A.P. van den Berg, advocaat te ‘s Gravenhage, tegen: de Minister van Volksgezondheid, Welzijn en Sport, verweerder. Bij besluit van 31 maart 2006 heeft verweerder eiser een boete opgelegd wegens overtreding van de Drank- en Horecawet. Tegen dit besluit heeft eiseres bij brief van 11 mei 2006, ingekomen bij verweerder op 15 mei 2006, bezwaar gemaakt. Bij besluit van 7 november 2006 heeft verweerder het bezwaar ongegrond verklaard. Daarbij heeft verweerder verwezen naar het advies 11 oktober 2006, van de VWS-commissie bezwaarschriften Awb. Tegen dit besluit heeft eiseres bij brief van 18 december 2006, aangevuld bij brief van 17 januari 2007 beroep ingesteld. Verweerder heeft op de zaak betrekking hebbende stukken ingezonden en een verweerschrift ingediend. Het beroep is behandeld ter zitting van 13 april 2007, alwaar namens eiseres is verschenen P.G. Kuijper, werkzaam bij eiseres, bijgestaan door mr. Van den Berg voornoemd. Verweerder heeft zich doen vertegenwoordigen door mr. J.M. Cornax, werkzaam bij het Ministerie van Volksgezondheid, Welzijn en Sport. De rechtbank: verklaart het beroep ongegrond. Deze uitspraak is gedaan door mr. A.C.M. Rutten, rechter, en op 20 april 2007 in het openbaar uitgesproken, in tegenwoordigheid van mr. M.F. Ferdinandusse, griffier. Afschrift verzonden op: Rechtsmiddel Tegen deze uitspraak staat hoger beroep open bij de Afdeling bestuursrechtspraak van de Raad van State, Postbus 20019, 2500 EA Den Haag. Het hoger beroep dient te worden ingesteld door het indienen van een beroepsschrift binnen zes weken onmiddellijk liggend na de dag van verzending van de uitspraak door de griffier. 2.1 Blijkens het boeterapport van de Voedsel en Waren Autoriteit van 13 februari 2006 heeft een controleambtenaar op 15 oktober 2005 geconstateerd dat in de slijterij van de vestiging van eiseres aan [adres], aan een jongen die niet onmiskenbaar 18 jaar of ouder was, sterke drank is verkocht zonder dat door de verkoopster aan de hand van een geldig legitimatiebewijs werd vastgesteld of deze jongen de vereiste leeftijd van 18 jaren had bereikt. De controleambtenaar verklaart in zijn proces-verbaal dat hij een jongen (hierna: de eerste jongen) om een fles Bacardi hoorde vragen, dat de verkoopster de jongen daarop naar zijn legitimatie vroeg en dat deze toen aangaf zich niet te kunnen legitimeren. Hierop zei de jongen die na de eerste jongen was binnengekomen (hierna: de tweede jongen), dat hij zich wel zou legitimeren. Nadat de verkoopster het legitimatiebewijs van de tweede jongen had bekeken, rekende zij de fles Bacardi met de eerste jongen - die zich niet kon legitimeren - af, aldus het proces-verbaal. Bij besluit van 31 maart 2006, boetezaaknummer 200600872, heeft verweerder eiseres vervolgens voor de geconstateerde overtreding een boete van EUR 1.800,- opgelegd. Tegen dit besluit heeft eiseres bezwaar gemaakt, welk bezwaar verweerder onder verwijzing naar het advies van 11 oktober 2006 van de VWS-commissie bezwaarschriften Awb ongegrond heeft verklaard. Tegen deze beslissing op bezwaar heeft eiseres beroep ingesteld. 2.2 Aan haar beroep heeft eiseres - zakelijk weergegeven - ten grondslag gelegd dat (i) niet aan het onmiskenbaarheidsvereiste is voldaan, (ii) uit het proces-verbaal niet volgt aan wie de sterke drank is verstrekt en (iii) dat er sprake is van afwezigheid van alle schuld. 2.3 De rechtbank overweegt als volgt. 2.4 Ingevolge artikel 20, tweede lid, Drank- en Horecawet is het verboden bedrijfsmatig of anders dan om niet sterke drank te verstrekken aan een persoon van wie niet is vastgesteld dat deze de leeftijd van 18 jaar heeft bereikt. Onder verstrekken als hiervoor bedoeld wordt eveneens begrepen het verstrekken van sterke drank aan een persoon van wie is vastgesteld dat deze de leeftijd van 18 jaar heeft bereikt, welke drank echter kennelijk bestemd is voor een persoon van wie niet is vastgesteld dat deze de leeftijd van 18 jaar heeft bereikt. Op grond van het bepaalde in artikel 20, vierde lid, Drank- en Horecawet blijft de vaststelling van de leeftijd achterwege, indien het een persoon betreft die onmiskenbaar de vereiste leeftijd heeft bereikt. Ingevolge artikel 44a, eerste lid, Drank- en Horecawet kan Onze Minister ter zake van de in de bijlage omschreven overtredingen een boete opleggen aan de natuurlijke of rechtspersoon aan wie de overtreding kan worden toegerekend. Op grond van het bepaalde in artikel 44b van de Drank- en Horecawet wordt bij algemene maatregel een bijlage vastgesteld, die bij elk daarin omschreven overtreding het bedrag van de deswege op te leggen boete bepaalt. Het Besluit bestuurlijke boete Drank- en Horecawet bepaalt voorts dat als voorbedoelde bijlage de bij dit besluit behorende bijlage wordt vastgesteld. Krachtens het bepaalde in artikel 3, lid 2, van het besluit in samenhang met de bij dit besluit behorende bijlage, wordt bij overtreding van het in artikel 20, lid 2, van de Drank- en Horecawet bepaalde aan de natuurlijke persoon of rechtspersoon die op de dag waarop de overtreding is begaan vijftig of meer werknemers telde, een boete van EUR 1.800,- opgelegd. 2.5 Tussen partijen is niet in geschil, en ook de rechtbank gaat daar van uit, dat eiseres bedrijfsmatig sterke drank aan een persoon heeft verstrekt. In geschil is echter of deze persoon onmiskenbaar de leeftijd van 18 jaar had bereikt. Ter onderbouwing van haar stelling dat niet aan het onmiskenbaarheidsvereiste is voldaan, heeft eiseres aangevoerd dat in het proces-verbaal slechts de algemene kenmerken worden genoemd aan de hand waarvan iemands leeftijd kan worden vastgesteld en dat objectiveerbare, feitelijke kenmerken en daarmee de feitelijke grondslag voor de kwalificatie dat de betreffende jongen onmiskenbaar 18 jaar of ouder was, ontbreken. 2.6 In het aan het onderhavige boetebesluit ten grondslag liggende proces-verbaal wordt de inschatting dat de eerste jongen niet onmiskenbaar de leeftijd van 18 jaren had bereikt, niet afgeleid uit waarnemingen en concrete feiten, maar uit een inschatting van de controleambtenaar. Deze inschatting wordt in het proces-verbaal als volgt onderbouwd: “Ik, verbalisant, kon aan uiterlijke kenmerken, zoals lichaamsbouw, gelaat, kleding en gedrag, niet vaststellen dat de jongen (...) onmiskenbaar ouder was dan 18 jaar”. Als uitgangspunt geldt dat het boetebesluit zodanig dient te zijn gemotiveerd, dat de daaraan ten grondslag liggende feiten en omstandigheden kenbaar en verifieerbaar zijn. Hoewel de inschatting van de controleambtenaar een waarneming van feitelijke aard is en in beginsel als betrouwbaar moet worden aangemerkt, dient ook deze in een ambtsedig of op ambtsbelofte opgemaakt procesverbaal opgenomen en aan het besluit ten grondslag gelegde waarneming, deugdelijk gemotiveerd te zijn. Dit geldt in dit geval te meer nu, anders dan in het door verweerder aangehaalde arrest van de Hoge Raad van 8 mei 2001 (NJ 2001,479), waarin de Hoge Raad oordeelde dat niet nader hoefde te worden aangegeven op welke criteria of kenmerken de schatting (van in dat geval het Hof) dat een persoon een bepaalde leeftijd nog niet had bereikt, was gebaseerd, het proces-verbaal het enige stuk betreft dat ter adstructie van de schatting voorhanden is. 2.7 In het onderhavige geval zijn de aan het boetebesluit ten grondslag liggende feiten voor eiseres voldoende kenbaar en verifieerbaar. Met verweerder is de rechtbank immers van oordeel dat uit de omstandigheid dat de verkoopster de eerste jongen naar zijn legitimatiebewijs heeft gevraagd, genoegzaam volgt dat ook zij van mening was dat deze niet onmiskenbaar de leeftijd van 18 jaar had bereikt. Daarenboven is het, blijkens het proces-verbaal van verhoor van de ten tijde van de overtreding eveneens in de vestiging aanwezige medewerkster van eiseres, [n[naam], en de overige stukken van het geding, voor eiseres voldoende duidelijk welke personen in het proces-verbaal wordt bedoeld. In het licht van die omstandigheden is de aan het besluit ten grondslag gelegde waarneming dan ook deugdelijk gemotiveerd. 2.8 Ook eiseres haar stelling dat uit het proces-verbaal niet volgt aan wie de sterke drank is verstrekt, kan niet slagen. Uit het proces-verbaal blijkt immers genoegzaam dat de verkoopster de sterke drank heeft verstrekt aan de eerste jongen die zich niet kon legitimeren en niet onmiskenbaar de leeftijd van 18 jaar had bereikt. Dat de medewerkster [naam] heeft verklaard dat de verkoopster de drank aan een persoon heeft meegegeven van wie zij weet dat hij 19 jaar is, maakt dit niet anders. Indien en voor zover de sterke drank aan deze jongen is verstrekt, geldt immers dat op grond van het bepaalde in artikel 20, lid 2, van de Drank- en Horecawet onder verstrekken eveneens wordt begrepen het verstrekken van sterke drank aan een persoon van wie is vastgesteld dat deze de leeftijd van 18 jaar heeft bereikt, welke drank echter kennelijk bestemd is voor een persoon van wie niet is vastgesteld dat deze de leeftijd van 18 jaar heeft bereikt. Gelet op de in het proces-verbaal weergegeven gang van zaken, is voldoende aannemelijk dat daarvan in het onderhavige geval sprake is. 2.9 Voorts heeft eiseres aangevoerd dat sprake is van afwezigheid van alle schuld omdat zij diverse maatregelen heeft genomen ter voorkoming van het verstrekken van sterke drank aan personen jonger dan 18 jaar en zij haar personeel daarover goed heeft geïnstrueerd. Ter adstructie van haar stelling heeft eiseres een uitspraak van de rechtbank Zutphen (van 25 november 2005, met parketnummers 06/435196-05 en 06/435315-05) overgelegd. Met verweerder is de rechtbank echter van oordeel dat deze uitspraak geen overeenkomstige zaak betreft en derhalve niet op het onderhavige geval van toepassing is.