ECLI:NL:RBDHA:2017:2230

RECHTBANK DEN HAAG Bestuursrecht zaaknummer: SGR 16/4699 MAW uitspraak van de meervoudige kamer van 8 maart 2017 in de zaak tussen [eiser] , te [woonplaats] , eiser (gemachtigde: mr. M.M. van Breet), en de minister van Defensie, verweerder (gemachtigden: mr. A.F. Vink en mr. J.K. van Scheppingen). Bij besluit van 14 januari 2016 (het primaire besluit) heeft verweerder eisers rekest van 15 december 2015 om de voor hem geldende datum leeftijdsontslag te wijzigen in de datum functioneel leeftijdsontslag op basis van zijn indeling bij het Commando Zeestrijdkrachten (CZSK) afgewezen. Bij besluit van 7 april 2016 heeft verweerder het bezwaar van eiser ongegrond verklaard. Eiser heeft beroep ingesteld tegen dit besluit. Verweerder heeft een verweerschrift ingediend. Het onderzoek ter zitting heeft plaatsgevonden op 25 januari 2017. Ter zitting is dit beroep gevoegd behandeld met de zaken SGR 16/4691 MAW, SGR 16/4692 MAW, SGR 16/4677 MAW, SGR 16/4669 MAW en SGR 16/4695 MAW. Eiser is verschenen bij gemachtigde. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door zijn gemachtigden. Na de zitting zijn de zaken gesplitst voor het doen van uitspraak. De rechtbank verklaart het beroep ongegrond. Deze uitspraak is gedaan door mr. D.G.J. Dop, voorzitter, mr.drs. L.B.M. Klein Tank, lid, en mr. H.T. Wagenaar, kapitein ter zee van administratie b.d., militair lid, in aanwezigheid van A.J. van Rossum, griffier. De beslissing is in het openbaar uitgesproken op 8 maart 2017. Rechtsmiddel Tegen deze uitspraak kan binnen zes weken na de dag van verzending daarvan hoger beroep worden ingesteld bij de Centrale Raad van Beroep. Als hoger beroep is ingesteld, kan bij de voorzieningenrechter van de hogerberoepsrechter worden verzocht om het treffen van een voorlopige voorziening of om het opheffen of wijzigen van een bij deze uitspraak getroffen voorlopige voorziening. 1 Eiser, thans sergeant-majoor, is geboren op [geboortedatum] 1968. Hij is op 27 april 1987 aangesteld bij de Koninklijke Marine (KM). 1.1 Bij ongedateerd rekest heeft eiser verzocht met onmiddellijke ingang de overstap te mogen maken van Operationeel Commando (OPCO) Commando Zeestrijdkrachten (CZSK) naar OPCO Commando Luchtstrijdkrachten (CLSK). Bij besluit van de Commandant Luchtstrijdkrachten van 30 maart 2015 is eiser medegedeeld dat zijn bestemming met ingang van 1 april 2015 met toepassing van artikel 12a van het Algemeen militair ambtenarenreglement (AMAR) wordt gewijzigd en dat eiser met toepassing van artikel 17 van het AMAR de functie [functie] wordt toegewezen. Hierbij is vermeld als defensieonderdeel de Koninklijke Luchtmacht (KLu). 1.2 Eiser heeft verweerder bij rekest van 15 december 2015 verzocht zijn datum FLO-leeftijd conform artikel 39a, sub a, van het Algemeen militair ambtenarenreglement (AMAR) vast te stellen op de FLO-leeftijd die is vastgesteld voor militairen bij de KM. Bij besluit van 14 januari 2016 is dit rekest afgewezen. Eiser heeft beroep ingesteld tegen het besluit van 7 april 2016 waarbij zijn bezwaar ongegrond is verklaard. 2 Verweerder heeft aan het bestreden besluit onder meer ten grondslag gelegd dat de indeling van eiser bij de KM per 1 april 2015 is gewijzigd in een indeling bij de KLu. Als gevolg daarvan is tevens de datum gewijzigd waarop eiser met leeftijdsontslag kan gaan. Het door eiser gedane beroep op het gelijkheidsbeginsel wordt afgewezen. 3 Eiser stelt onder meer dat hij sedert 1 april 2015 nog altijd is ingedeeld bij de KM. Hij is per 1 april 2015 uitsluitend herbestemd en niet heringedeeld bij de KLu. 4.1.1 Bij besluit van 28 augustus 1989 is het AMAR gewijzigd (Stb. 1989, 386). In artikel 20 van het AMAR was de wijziging van bestemming opgenomen. Artikel 20 van het AMAR is per 1 januari 1990 in werking getreden. In de NvT bij artikel 20 van het AMAR is vermeld: “In het vervallen artikel 136 van het AMAR was de overbrenging van militairen beneden de rang van luitenant ter zee der 3e klasse en van tot de landmacht behorende militairen beneden de rang van tweede-luitenant geregeld. De Wet BOB 1985 kent in artikel 30 een vergelijkbare voorziening, de Wet RP 1985 in artikel 35. De wijziging van bestemming, zoals opgenomen in artikel 20 behelst een vertaling daarvan naar het nieuwe personeelssysteem, waarin bestemming voor groepen van functies centraal staat. Waar in het vervallen artikel 136 overbrenging kon plaatsvinden bij gebleken noodzaak in het belang van de dienst, bij voorkeur met instemming van de militair, is daaraan toegevoegd de mogelijkheid dat de militair op zijn daartoe gedaan verzoek bestemd wordt voor andere groepen van functies. Daarmee wordt uitdrukking gegeven aan het streven om de militair een grotere verantwoordelijkheid te laten dragen voor zijn toekomst. Voorts is gestalte gegeven aan de intentie om de overgang van het ene krijgsmachtdeel naar het andere krijgsmachtdeel mogelijk te maken, zonder formele belemmeringen. In het oude systeem was daarvoor ontslag en een nieuwe aanstelling noodzakelijk. (…) In de voorgestelde bepaling is voorzien in de mogelijkheid deze overgang te realiseren middels een wijziging van de akte van aanstelling op de relevante punten.” 4.1.2 Artikel 12a van het AMAR, waarin de wijziging van bestemming en indeling thans is neergelegd, is in het AMAR gevoegd met artikel I, onder G, van het Besluit van 24 januari 2011 (Stb. 2011, 21). Dit artikel is per 1 februari 2011 in werking getreden. In artikel 12a van het AMAR - voor zover hier van belang - is bepaald: “1 De militair kan door Onze Minister worden bestemd voor een andere functie of groep van functies dan waarvoor hij tot dan toe was bestemd: op zijn aanvraag, bij een ander operationeel comando, waarbij ook indeling bij dat operationeel commando kan plaatsvinden. 2 Bij toepassing van het eerste lid wordt gewijzigd hetgeen ingevolge artikel 12, onderdelen b en e en in voorkomend geval onderdeel g, in de aanstellingsbeschikking is opgenomen.” In de NvT is vermeld: “Onderdeel G Het wijzigen van bestemming was tot op heden geregeld in artikel 20. De gewijzigde systematiek is thans in artikel 12a, eerste lid, neergelegd. Bij aanstelling wordt een militair ingedeeld bij een operationeel commando en bestemd voor een groep van functies. Het is mogelijk deze bestemming te wijzigen. In sommige gevallen kan dit indeling bij een ander operationeel commando tot gevolg hebben. In dit laatste geval zal de indeling bij het andere operationeel commando, gelet op het ingrijpende karakter van de herindeling voor de militair, in beginsel met de instemming van de militair moeten plaatsvinden. Ingevolge het tweede lid wordt bij een wijziging van de bestemming van de militair zijn aanstellings-beschikking gewijzigd. (…)” 4.2 Artikel 12 van het AMAR luidt als volgt: “Aan de militair wordt zo spoedig mogelijk na aanstelling een akte van aanstelling uitgereikt. Deze moet in ieder geval inhouden: a. naam en voornamen, alsmede de plaats en datum van geboorte van de militair; b. het operationeel commando waarbij de militair wordt ingedeeld; c. de categorie als bedoeld in artikel 4, eerste lid, waartoe de militair behoort; d. de rang of stand en klasse die de militair is toegekend; e. de functie dan wel groepen van functies waarvoor de militair is bestemd; f. de datum van ingang van de aanstelling; g. de aan de aanstelling verbonden verplichting.” 4.3 Ingevolge artikel 39, tweede lid, onder a, van het AMAR kan aan de militair ontslag worden verleend ter zake van het bereiken of overschrijden van de leeftijd van 60 jaar. 4.4 Ingevolge artikel 39a van het AMAR kan, in afwijking van artikel 39, tweede lid, onderdeel a, van het AMAR, aan de militair die vóór 1 januari 2002 voor onbepaalde tijd is aangesteld bij het beroepspersoneel, ontslag worden verleend wegens het bereiken of overschrijden van de in artikel 39a nader aangeduide ontslagleeftijden. Dit ziet op de militair van de zeemacht zonder rang, of die een rang bekleedt lager dan luitenant ter zee der derde klasse. 4.5 In een “P&O flash voor leidinggevenden” van 25 augustus 2015 is vermeld dat fase 3 militairen die worden ingedeeld bij een ander Operationeel Commando (OPCO), ook in aanmerking komen voor de overgangsbepaling voor de ontslagleeftijd, zoals deze van toepassing is bij dat OPCO (AMAR artikel 39a). Voor fase 3 militairen die sinds 2002 bij een ander OPCO zijn ingedeeld, kan het, volgens dit document, gunstig zijn om gebruik te maken van de overgangsbepaling van het OPCO waar zij nu onder vallen. Als dit nog niet van toepassing is, kunnen zij een verzoek indienen om de datum van het leeftijdsontslag alsnog in lijn te brengen met die overgangsbepaling die voor hun huidige OPCO geldt. Als geen verzoek wordt ingediend, dan blijft de huidige ontslagleeftijd gehandhaafd. 5 In dit geschil is aan de orde de vraag of eiser moet worden geacht nog altijd te zijn ingedeeld bij het OPCO CZSK en op grond daarvan, hoewel hij een functie vervult bij het OPCO CLSK, op een eerdere datum met leeftijdsontslag kan gaan dan op de datum die voor hem zou gelden bij het CLSK. 6.1 De rechtbank overweegt dat eiser bij ongedateerd rekest heeft verzocht om overstap van het CZSK naar het CLSK. Bij besluit van 30 maart 2015 is hem een functie toegewezen bij het CLSK en is als defensieonderdeel uitdrukkelijk vermeld: KLu. Eiser heeft geen rechtsmiddelen aangewend tegen dit besluit. Dit besluit staan dan ook in rechte vast. Niet is gebleken dat het CZSK over de periode vanaf deze overstap, rechtspositioneel gezien, nog bemoeienis heeft gehad met eiser. Ter zitting heeft eiser bevestigd dat hij vanaf zijn overstap naar het CLSK het uniform van de KLu draagt. Ook heeft nadien ten aanzien van eiser functietoewijzing binnen het CLSK plaatsgehad, waarbij eiser ook binnen het CLSK is bevorderd. Toewijzing van een functie binnen het CZSK ligt voor eiser niet (meer) in de rede. De rechtbank is, gelet op het vorenstaande, van oordeel dat eiser moet worden geacht per 1 april 2015 te zijn herbestemd en ingedeeld bij het CLSK. Aan de herindeling is voorts feitelijk uitvoering gegeven. Eiser heeft nog verwezen naar zijn rekest ter zake van de herindeling. Dit rekest is voorzien van een akkoord van majoor Tewes, werkzaam bij het CLSK, met een verwijzing naar een omslagvel. Eiser heeft dit omslagvel, ondanks verzoeken daartoe binnen de organisatie, niet ontvangen. Eiser verwijst naar het e-mailbericht van 12 januari 2017 van Tewes, waarin is vermeld dat het omslagvel binnen het CLSK een gebruikelijke manier is om papieren documenten intern te versturen en ter ondertekening aan te bieden. Op dit omslagvel heeft hij een opmerking geplaatst met betrekking tot het overnemen van de arbeidsvoorwaarden, zoals deze binnen het CZSK gelden, met in het bijzonder een verwijzing naar de FLO-leeftijd. Het kwam er op neer dat verzocht werd om het FLO-moment zoals dat gold bij het CZSK over te nemen bij de overstap naar het CLSK. Eiser stelt dat hij er van uit mocht gaan dat de binnen het CZSK geldende arbeidsvoorwaarden in zijn geval ongewijzigd op hem van toepassing zouden blijven na de overstap naar het CLSK. De rechtbank overweegt dat het hier een advies betreft en dat dit klaarblijkelijk niet heeft geleid tot het opnemen van een bepaling in het besluit van 30 maart 2015 dat voor eiser de datum van het leeftijdsontslag zal gelden op basis van zijn vroegere indeling van het CZSK. Het had op de weg van eiser gelegen om deze grond aan te voeren in een procedure tegen het besluit van 30 maart 2015. Dat besluit staat, zoals reeds overwogen, thans in rechte vast. Eiser heeft in beroep erkend dat het beroep op het gelijkheidsbeginsel niet slaagt, nu gebleken is dat het verzoek van de militair waarop dit beroep is gebaseerd is afgewezen. Eiser stelt evenwel dat, voorafgaand aan de afwijzing van het verzoek van die militair, door deskundigen naar de materie is gekeken, waarbij de “P&O-flash” een rol heeft gespeeld. Dit heeft wel geleid tot het opmaken van een beslissingslijst. Dit is volgens eiser niet zonder betekenis. De rechtbank overweegt dat in het geval van de betreffende militair, zoals verweerder bij e-mailbericht van 4 april 2016 aan de gemachtigde van eiser heeft bericht, aanvankelijk is medegedeeld dat diens verzoek zou worden ingewilligd. Er was volgens verweerder echter sprake van een foutieve toepassing van artikel 39a van het AMAR, nu die militair niet meer was ingedeeld bij het CZSK. Bepalend is immers de overgangsbepaling van het OPCO waar de militair op dat moment onder valt. Het verzoek van de betreffende militair is uiteindelijk afgewezen. De rechtbank is van oordeel dat aan de overwegingen die bijna hebben geleid tot inwilliging van het verzoek van voormelde militair niet de waarde kan worden gehecht die eiser daaraan gehecht wil zien. Bij toepassing van artikel 39a van het AMAR is bepalend bij welk OPCO de militair op dat moment is ingedeeld. 6.2 De rechtbank overweegt dat artikel 39a van het AMAR een overgangsbepaling bevat ter zake van de ontslagleeftijd van militairen, waarbij de ontslagleeftijd stapsgewijs wordt verhoogd. Uitdrukkelijk is in dit artikel onderscheid gemaakt voor militairen van de zeemacht, voor wie deze verhoging - in vergelijking met militairen die niet bij de zeemacht zijn ingedeeld - leidt tot een lagere ontslagleeftijd. Nu eiser is ingedeeld bij het CLSK is de overgangsbepaling van artikel 39a van het AMAR voor militairen, die ingedeeld zijn bij de zeemacht, niet op hem van toepassing. 6.3 De rechtbank overweegt ten slotte dat het wellicht duidelijker zou zijn geweest indien verweerder de akte van aanstelling van eiser, zoals in artikel 20 van het AMAR is voorgeschreven, had gewijzigd op de van belang zijnde punten. Dat dit in het geval van eiser niet is gebeurd, kan aan het vorenstaande niet afdoen 7 Het beroep dient ongegrond te worden verklaard. 8 Voor een proceskostenveroordeling bestaat geen aanleiding.