ECLI:NL:RBAMS:2023:4850

vonnis RECHTBANK AMSTERDAM Afdeling privaatrecht, voorzieningenrechter civiel zaaknummer / rolnummer: C/13/735311 / KG ZA 23-515 VVV/LO Vonnis in kort geding van 27 juli 2023 in de zaak van de vennootschap naar buitenlands recht METAQUOTES LTD., gevestigd te Cyprus, eiseres bij dagvaarding op verkorte termijn van 29 juni 2023, advocaat mr. F.F. Blokhuis te Amsterdam, tegen 1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid SCALAXY B.V., gevestigd te Amsterdam, gedaagde, niet verschenen, 2. de vennootschap naar buitenlands recht IROKO NETWORKS CORPORATION, gevestigd te Panama, gedaagde, niet verschenen, 3. de vennootschap naar buitenlands recht 3NT SOLUTIONS LLP, gevestigd te Londen (Verenigd Koninkrijk), gedaagde, advocaat mr. W.F. Dammers te Tilburg. Eiseres zal hierna MetaQuotes worden genoemd, en gedaagden zullen Scalaxy, Iroko en 3NT worden genoemd. 1.1. Ter zitting van 13 juli 2023 heeft MetaQuotes de vorderingen zoals omschreven in de dagvaarding toegelicht. 3NT heeft verweer gevoerd, mede aan de hand van een vooraf ingediende conclusie van antwoord. Tegen de niet verschenen gedaagden is verstek verleend. Beide verschenen partijen hebben producties ingediend en MetaQuotes daarnaast een pleitnota. Ter zitting waren aanwezig: aan de kant van MetaQuotes: mr. Blokhuis en mr. E.H.F. Dings; aan de kant van 3NT: mr. Dammers. 1.2. Na de zitting is MetaQuotes in de gelegenheid gesteld om, in overleg met 3NT, haar vorderingen aan te passen, nu aan een aantal vorderingen al was voldaan. Bij brief van 18 juli 2023 met bijlage heeft mr. Blokhuis, na overleg met 3NT, een overzicht gestuurd van de gegevens en maatregelen die nog worden gevorderd. 1.3. Vonnis is bepaald op heden. 2.1. MetaQuotes is exploitant van een van de meest populaire financiële handelsplatformen te wereld, genaamd MetaTrader. Het platform wordt onder meer gebruikt voor valutahandel door meer dan 7 miljoen handelaren in meer dan 100 landen, waaronder Nederland. 2.2. MetaQuotes is houder van de auteursrechten en alle gerelateerde rechten op de software voor het MetaTrader-platform, geregistreerd bij de Russische Federale Dienst voor Intellectuele Eigendom. Daarnaast is MetaQuotes houder van diverse EU- merken, zoals MetaTrader en MetaTrader 5. 2.3. Scalaxy, Iroko en 3NT zijn internet service providers (ISP). De servers van gedaagden bevinden zich in de datacentra van Serverius B.V., die zijn gevestigd in Dronten, Meppel en Apeldoorn. 2.4. Scalaxy verleent internet hostingdiensten aan haar klanten in de vorm van toegang tot serverruimtes. 2.5. Iroko levert ISP-diensten en biedt ook een datacenterlocatie in Panama. Zij adverteert met ‘less restrictive internet regulations’. 2.6. [naam 1] is grootaandeelhouder van 3NT en via het Estse bedrijf Netrox Europe OÜ tevens middellijk bestuurder. [naam 1] is ook betrokken bij Scalaxy en Iroko. 2.7. De IE-rechten van MetaQuotes zijn gebruikt door cybercriminelen bij een scam waarbij op betrouwbaar ogende websites valse kopieën of gehackte versies van de MetaTrader software wordt aangeboden. Slachtoffers die via deze illegale versie van MetaTrader handelen zijn hun geld kwijt. 2.8. MetaQuotes heeft een groot aantal domeinen en IP-adressen geïdentificeerd die worden gebruikt bij de inbreukmakende activiteiten, die worden gehost door Scalaxy en Iroko. 3NT is eigenaar van de servers in de datacentra van Serverius. Serverius levert alleen de rackspace en de stroom voor de datacentra. Samengevat ziet de configuratie er als volgt uit. 3NT is klant van Serverius voor datacentra rackspace, stroom etc.; 3NT is klant van Iroko voor het afnemen van IP-adressen om te gebruiken voor servers; 3NT is klant van Scalaxy voor netwerktoegang en het netwerkverkeer routeren via BGP (Border Gateway Protocol); de BGP-routering van internetverkeer wordt door Scalaxy, Iroko of 3NT verzorgd. 2.9. Na daartoe verkregen verlof van de voorzieningenrechter van de rechtbank Midden-Nederland heeft MetaQuotes op 30 mei 2023 ten laste van Scalaxy en Iroko bewijsbeslag gelegd op gegevens die zich bevinden op computerservers van Scalaxy, Iroko en 3NT, die zich bevinden bij Serverius. Ook is een ex parte verzoek toegewezen, als gevolg waarvan Scalaxy en Iroko op 30 mei 2023 verplicht waren om verschillende IP-adressen te blokkeren. Op dat moment is 3NT pas in zicht gekomen bij MetaQuotes. 2.10. Bij e-mail van 2 juni 2023 heeft [naam 1] , kennelijk namens alle drie de gedaagden (onder zijn naam staat alleen 3NT, maar de partijen die IP-adressen moesten blokkeren zijn Scalaxy en Iroko), aan MetaQuotes laten weten dat zij alle informatie aan de deurwaarder hebben afgegeven, de service hebben geblokkeerd om verdere inbreuk te voorkomen, en dat zij bereid zijn ‘to disclose the information the bailiff procured from us’. De data zijn ook verstrekt. 2.11. MetaQuotes heeft achterhaald dat [naam 2] uit Moskou betrokken is bij de scam. 2.12. 3 NT heeft op 14 juni 2023 verklaard dat zij op 30 mei 2023 reeds alle internetverbindingen van [naam 2] bij 3NT had afgesloten. 2.13. In een e-mail van 16 juni 2023 van [naam 1] staat dat zij van een aantal IP-adressen alle data heeft gewist. Voor wat betreft de website http://metatradersoft.net/ en http:/fxsa.me heeft hij gesteld dat 3NT niet is gebleken van inbreuk, dat ze wel willen meewerken aan het verwijderen van de data als MetaQuotes een gerechtelijk bevel daartoe overlegt, met bewijs dat inbreuk wordt gemaakt op IE-rechten van MetaQuotes. Ook zegt 3NT volledige medewerking toe aan het inzichtelijk maken en produceren van bewijs. Zij stelt daartoe voor een onafhankelijke derde partij (Tesorion) in te schakelen, die een technisch en juridisch onderzoek kan instellen naar de (gestelde) inbreuken. 2.14. Tesorion heeft vervolgens onderzoek gedaan en heeft een verband geconcludeerd tussen Scalaxy, Iroko en 3NT. 2.15. Na het beslag zijn nieuwe inbreukmakende activiteiten verricht via Scalaxy, Iroko en 3NT, en is de inbreuk op bepaalde websites doorgegaan. Het gaat om de volgende websites en IP-adressen: https://definefxmt5.technologyglobalsolutions.com; https://fxsa.me; Bare Metal Server; Virtual JNR; en www.forum-treiderov.com. 3.1. MetaQuotes vordert – samengevat en met inachtneming van het hierna volgende overzicht van 18 juli 2023 – bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad: I. gedaagden hoofdelijk te veroordelen om op digitale wijze aan MetaQuotes te verschaffen alle gegevens zoals genoemd in het op 18 juli 2023 overgelegde overzicht; II. gedaagden hoofdelijk te veroordelen tot het direct blokkeren van de IP-adressen genoemd in het op 18 juli 2023 overgelegde overzicht; III. gedaagden hoofdelijk te veroordelen tot het wissen van de inbreukmakende software die zich bevindt op de servers die verbonden waren met de voornoemde IP-adressen, onder toezicht van Tesorion, op kosten van gedaagden; IV. een en ander op straffe van dwangsommen; V. met hoofdelijke veroordeling van gedaagden in de proceskosten, inclusief de beslagkosten, te vermeerderen met de wettelijke rente. 3.2. Bij brief van 18 juli 2023 heeft MetaQuotes een overzicht overgelegd dat is opgesteld in overleg met 3NT, van de resterende vorderingen. Het overzicht luidt als volgt. Om privacy redenen is het overzicht verwijderd. 3.3. 3 NT voert (deels) verweer. 3.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan. Bevoegdheid 4.1. De Nederlandse rechter heeft rechtsmacht op grond van artikel 2 van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv), nu een van de gedaagden (Scalaxy) in Nederland is gevestigd. Tussen de gedaagden is onderlinge verwevenheid (zie 2.3, 2.6, 2.8 en 2.14). 3NT heeft dat ook erkend in haar conclusie van antwoord. Daarom is de Nederlandse rechter op grond van artikel 7 Rv bevoegd ten aanzien van de vorderingen tegen de overige gedaagden, Iroko en 3NT. Daarnaast is er bewijsbeslag gelegd op een groot aantal data, afkomstig van servers van in Nederland gevestigde datacentra, waarvan niet in geschil is dat sprake was van inbreukmakende activiteiten. Op grond van artikel 6 sub e Rv is de Nederlandse rechter dus tevens bevoegd om kennis te nemen van de vorderingen, nu de vorderingen zijn gebaseerd op onrechtmatige daad, en het schadebrengende feit zich (ook) in Nederland heeft voorgedaan. MetaQuotes heeft in haar dagvaarding een review op Trustpilot overgelegd, waaruit blijkt dat er in ieder geval één Nederlandse gedupeerde is van de scam met de MetaTrader software. Toepasselijk recht 4.2. Nederlands recht is van toepassing op deze procedure op grond van artikel 10:3 van het Burgerlijk Wetboek (BW) nu de vordering is gebaseerd op artikelen van Nederlands procesrecht, artikel 843a lid 1 Rv jo. 1019a Rv. Inbreuk 4.3. 3 NT heeft geen verweer gevoerd ten aanzien van de inbreuken die zijn gepleegd op de intellectuele eigendomsrechten van MetaQuotes. Zij heeft toegezegd medewerking te zullen verlenen aan het verstrekken van gegevens en het blokkeren en wissen van IP-adressen, mits daar een gerechtelijke beslissing aan ten grondslag ligt. Afgifte NAW-gegevens 4.4. Partijen zijn het eens geworden over de NAW-gegevens die 3NT zal (moeten) overleggen, volgens het overzicht dat is overgelegd bij e-mail van 18 juli 2023. Omdat 3NT wil dat er een gerechtelijk bevel ten grondslag ligt aan het verstrekken van die gegevens zal de vordering in die zin worden toegewezen, waarbij rekening moet worden gehouden met de voorbehouden die 3NT heeft gemaakt in het overzicht van 18 juli 2023. Zij kan immers niet worden veroordeeld tot het verstrekken van gegevens waarover zij niet beschikt. Verstrekken van data 4.5. Partijen zijn het ook eens over de data die nog verstrekt zullen worden. Om bovengenoemde reden zal de vordering ook worden toegewezen voor zover die ziet op afgifte van data, behoudens voor zover 3NT volgens het overzicht van 18 juli 2023 heeft laten weten niet over die data te beschikken. Wissen gegevens 4.6. Over de data die gewist moeten worden zijn partijen het ook eens. Ook in zoverre zullen de vorderingen worden toegewezen, behoudens voor zover 3NT volgens het schema heeft laten weten dat MetaQuotes dit zelf kan doen omdat zij degene is die over de server disks beschikt, dat dat door Tesorion moet worden gedaan, of voor zover IP-adressen al eerder zijn gewist en aan nieuwe klanten zijn toegekend, een en ander volgens het overzicht bij de e-mail van 18 juli 2023. 4.7. Voor het opleggen van een dwangsom is geen aanleiding, nu 3NT heeft toegezegd vrijwillig aan het vonnis te zullen voldoen. 4.8. Bij de vorderingen jegens Scalaxy en Iroko heeft MetaQuotes geen belang meer, nu zij de verlangde informatie van 3NT heeft verkregen of zal verkrijgen. Proceskosten 4.9. 3 NT zal als de grotendeels in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld. MetaQuotes heeft gevorderd 3NT op grond van artikel 1019h Rv in de werkelijke proceskosten te veroordelen. 3NT heeft aangevoerd dat de proceskosten moeten worden gecompenseerd, subsidiair dat het normale liquidatietarief moet gelden in plaats van het tarief op grond van artikel 1019h Rv, en meer subsidiair het tarief op grond van artikel 1019h Rv te matigen tot € 15.000,00. 4.10. In het arrest van 29 juni 2018 heeft de Hoge Raad bepaald dat indien een rechthebbende van intellectuele eigendomsrechten een vordering als bedoeld in de Handhavingsrichtlijn instelt tegen een internet service provider, artikel 1019h Rv van toepassing is. De vrijstelling voor aansprakelijkheid van artikel 6:196c lid 4 BW gaat in dit geval niet op, nu lid 5 van dat artikel bepaalt dat die vrijstelling niet in de weg staat aan het verkrijgen van een rechterlijk verbod of bevel, zoals in dit kort geding wordt gevorderd. Dat betekent dat de redelijke en evenredige advocaatkosten voor vergoeding in aanmerking komen. Die kosten worden conform de indicatietarieven IE begroot op de kosten voor een gemiddeld kort geding (inclusief de kosten voor de beslagen en het ex parte-verzoek), te weten € 15.000,00. Daarnaast zal 3NT worden veroordeeld de kosten van de deurwaarder (binnen een redelijke grens) en het griffierecht voor het kort geding en de beslagrekesten te vergoeden. 4.11. De kosten aan de zijde van MetaQuotes worden begroot op: - dagvaarding/deurwaarder € 1.304,32 - griffierecht kort geding 676,00 - griffierecht beslagrekesten (3x € 676,-) 2.028,00 salaris advocaat 15.000,00 Totaal € 19.008,32 De voorzieningenrechter 5.1. veroordeelt 3NT tot het verschaffen binnen vijf dagen na betekening van dit vonnis van alle gegevens zoals genoemd in randnummer 11.4 van de dagvaarding, voor zover volgens het overzicht van 18 juli 2023 nog gevorderd, en voor zover daarop in dat overzicht geen uitzondering is gemaakt (zie 3.2), 5.2. veroordeelt 3NT tot het binnen 24 uur na betekening van dit vonnis blokkeren van de IP-adressen genoemd in productie 31 van MetaQuotes, en het overzicht van 18 juli 2023, behoudens voor zover in dat overzicht is vermeld dat die IP-adressen al eerder zijn geblokkeerd en inmiddels aan nieuwe klanten zijn verstrekt, 5.3. veroordeelt 3NT tot het binnen vijf dagen na betekening van dit vonnis wissen van de inbreukmakende software die zich bevindt op de servers die verbonden waren met de IP-adressen die zijn genoemd in het overzicht van 18 juli 2023, onder toezicht van Tesorion, waarvoor 3NT de kosten zal dragen, 5.4. veroordeelt 3NT in de proceskosten, aan de zijde van MetaQuotes tot op heden begroot op € 19.008,32, te vermeerderen met de wettelijke rente over dit bedrag met ingang van veertien dagen na dit vonnis tot de dag van volledige betaling, 5.5. verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 5.6. wijst het meer of anders gevorderde af. Dit vonnis is gewezen door mr. T.H. van Voorst Vader, voorzieningenrechter, bijgestaan door mr. L. Oostinga, griffier, en in het openbaar uitgesproken op 27 juli 2023. ECLI:NL:HR:2018:1046 Richtlijn 2004/48/EG van het Europees Parlement en de Raad van 29 april 2004 betreffende de handhaving van intellectuele-eigendomsrechten type: LO coll: BB