ECLI:NL:RBAMS:2014:7725
beschikking
RECHTBANK AMSTERDAM
Afdeling privaatrecht
zaaknummer / rekestnummer: C/13/568205 / HA RK 14-189
Beschikking van 13 november 2014
in de zaak van
de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
MATRIX B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
verzoekster,
advocaat mr. L.M. Graal te Amsterdam,
tegen
1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid
JOHNNY LOCO INTERNATIONAL B.V.,
gevestigd te Amsterdam,
verweerster,
advocaat mr. J.P. Koets te Haarlem,
Partijen zullen hierna Matrix en Johnny Loco worden genoemd.
1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit:
het verzoekschrift met bijlagen, ingekomen ter griffie op 3 juli 2014;
de brief van 21 juli 2014 van [gerechtsdeurwaarder], gerechtsdeurwaarder bij het kantoor Groot & Evers;
de tussenbeschikking van 21 augustus 2014, waarbij een mondelinge behandeling is bepaald;
het verweerschrift met bijlagen, ingekomen ter griffie op 22 september 2014;
de brief van 23 september 2014 met bijlagen 16 en 17 van de zijde van Matrix;
het proces-verbaal van de mondelinge behandeling, gehouden op 29 september 2014.
1.2. De beschikking is bepaald op heden.
2.1. Johnny Loco is een lifestylemerk dat in 2005 is bedacht en opgezet door onder meer [naam] (hierna: [naam]).
2.2. Matrix houdt 21% van de aandelen in Johnny Loco. De overige aandelen in Johnny Loco worden gehouden door Ener Beheer B.V. (hierna: Ener), een vennootschap van [naam]. [naam] bestuurt Johnny Loco via Ener.
2.3. Johnny Loco houdt 100% van de aandelen in Johnny Loco Clothing B.V. (hierna: Clothing), 50% van de aandelen in Johnny Loco Bicycles (hierna: Bicycles) en 40% van de aandelen in Johnny Loco Eyewear B.V. (hierna: Eyewear), hierna ook te noemen de dochtervennootschappen. [naam] is indirect bestuurder van de dochtervennootschappen.
2.4. Alle IE-rechten van Johnny Loco en de dochtervennootschappen zijn ondergebracht in Johnny Loco IE B.V. (hierna: IE BV).
2.5. Matrix houdt 21% van de aandelen in IE BV. De overige aandelen in IE BV worden door Ener gehouden.
2.6. Bij vonnis in kort geding van 26 mei 2014 (hierna: het KG vonnis) is Johnny Loco door de voorzieningenrechter van de rechtbank Amsterdam veroordeeld tot betaling aan Matrix van EUR € 275.000,-, te vermeerderen met rente en kosten, uit hoofde van een door Matrix aan Johnny Loco verstrekte geldlening. Het vonnis is uitvoerbaar bij voorraad verklaard.
2.7. Op 3 juni 2014 heeft Matrix op basis van het KG vonnis ten laste van Johnny Loco executoriaal beslag gelegd op alle aandelen die Johnny Loco houdt in de dochtervennootschappen (Clothing, Bicycles en Eyewear).
2.8. Johnny Loco heeft tegen het KG vonnis hoger beroep ingesteld. Johnny Loco verwacht dat medio 2015 uitspraak zal worden gedaan in hoger beroep.
2.9. De statuten van Bicycles en Clothing luiden, voor zover hier van belang, als volgt:
“(…)
Blokkeringsregeling/aanbiedingsplicht algemeen
Artikel 14
1. Overdracht van aandelen kan slechts plaatshebben, nadat de aandelen aan de medeaandeelhouders te koop zijn aangeboden op de wijze als hierna bepaald.
2. (…)
3. (…) De prijs zal – tenzij de aandeelhouders eenparig anders overeenkomen – worden vastgesteld door een of meer onafhankelijke deskundigen, die door de aandeelhouders in gemeenschappelijk overleg worden benoemd. Komen zij hieromtrent binnen twee weken na ontvangst van de lid 5 bedoelde kennisgeving van het aanbod niet tot overeenstemming, dan zal de meest gerede partij aan de kantonrechter van de rechtbank van het arrondissement waarin de vennootschap statutair is gevestigd, de benoeming van drie onafhankelijke deskundigen verzoeken.
(…).”
2.10. De statuten van Eyewear luiden, voor zover hier van belang, als volgt:
“(…)
Artikel 8 – Blokkeringsregeling
1. Een aandeelhouder die aandelen wenst te vervreemden is verplicht van zijn voornemen daartoe bij aangetekende brief aan het bestuur mededeling te doen, onder opgave van het aantal te vervreemden aandelen; deze kennisgeving geldt als aanbieding aan de overige aandeelhouders. Het bepaalde in de voorgaande zin en de volgende leden van dit artikel vindt geen toepassing, als alle overige aandeelhouders schriftelijk hebben verklaard met een bepaald overgang of voorgenomen overdracht van aandelen in te stemmen, en derhalve afstand te doen van hun voorkeursrechten. Een vervreemding kan slechts plaatsvinden binnen drie maanden nadat de hiervoor bedoelde instemming werd verleend.
(…)
5. (…) De aanwijzing van een of meer gegadigden moet plaatsvinden binnen zes weken na het verstrijken van de in lid 3 boelde termijn.
6. Het bestuur deelt zo spoedig mogelijk, maar uiterlijk acht weken na het verstrijken van de in lid 3 bedoelde termijn, (…) mede de namen van degenen aan wie de aangeboden aandelen zijn toegewezen (…)
7. De aanbieder enerzijds en degene(n) aan wie de aandelen werden toegewezen en – als aan de vennootschap aandelen werden toegewezen – de door de algemene vergadering van aandeelhouders daartoe aan te wijzen persoon anderzijds, treden in overleg over de voor alle aangeboden aandelen te betalen prijs.
Als dit overleg niet binnen een maand na de verzending van de mededeling van het bestuur over de toewijzing bedoeld in lid 6 heeft geleid tot volledige overeenstemming met betrekking tot alle aangeboden aandelen, zal de prijs voor al die aandelen worden vastgesteld door drie deskundigen van wie ten minste één moet zijn een bevoegd accountant als bedoel in artikel 2:393 lid 1 Burgerlijk Wetboek, op verzoek van de meest gerede partij te benoemen door de kantonrechter in wiens ambtsgebied de vennootschap statutair is gevestigd, behoudens benoeming van een of meer deskundigen door de partijen in onderling overleg.
(…)”
3 Het verzoek
3.1. Matrix verzoekt de rechtbank om haar bij beschikking uitvoerbaar bij voorraad op grond van artikel 474g van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv) verlof te verlenen voor de verkoop van de door Johnny Loco gehouden en in executoriaal beslag genomen aandelen in Clothing, Bicycles en Eyewear.
3.2. Matrix verzoekt de rechtbank tevens te bepalen dat de aandelen verkocht kunnen
worden met terzijdestelling van de respectievelijke blokkeringsregelingen en voorts
Primair:
dat de aandelen verkocht kunnen worden door middel van een openbare veiling bij
opbod te organiseren door de deurwaarder binnen een termijn van vier weken na
dagtekening van deze beschikking, of binnen een door de rechtbank te bepalen termijn,
welke veiling twee weken voorafgaand aan het plaatsvinden ervan openbaar wordt
aangekondigd in een landelijk verschijnend dagblad, en zal plaatsvinden onder de in het verzoekschrift geformuleerde veilingcondities, althans veilingcondities die door de rechtbank worden bepaald, en
indien en voor zover de aandelen in de dochtervennootschappen op de openbare veiling niet worden verkocht dan wel de koop naderhand wordt ontbonden, de aandelen in de dochtervennootschappen aan Matrix worden overgedragen tegen een door de deurwaarder aangewezen deskundige nader te bepalen verkoopprijs welke Matrix met haar vordering op Johnny Loco zal verrekenen, en daarbij te bepalen dat in dat geval de aandelen aan Matrix op voorhand worden geleverd in afwachting van de bepaling van de hoogte van de koopsom, en voorts te bepalen dat:
Johnny Loco en de dochtervennootschappen correcte, complete en actuele financiële gegevens (in ieder geval over het huidige en voorgaande boekjaar) inzake de Johnny Loco Groep binnen een termijn van twee weken na benoeming van de deskundige dienen te overleggen, op straffe van een dwangsom van EUR 10.000,00 per dag dat de overtreding voortduurt, met een maximum van EUR 100.000,00 en in het uiterste geval lijfsdwang tegen [naam], als de uiteindelijk natuurlijk persoon achter Johnny Loco en de dochtervennootschappen;
de kosten voor het onderzoek van de deskundige zijn verschuldigd door Johnny Loco;
de vordering die Matrix als gevolg van het eventueel voorschieten van de kosten voor de deskundige op Johnny Loco krijgt, verkenbaar is met de verkoopprijs voor de aandelen in de dochtervennootschappen;
de aandelen aan Matrix op voorhand worden geleverd in afwachting van de bepaling van de hoogte van de koopsom;
Subsidiair:
Een door de rechtbank te bepalen wijze van verkoop en voorwaarden waaronder de aandelen die Johnny Loco houdt in de dochtervennootschappen verkocht kunnen worden.
Primair en subsidiair:
Johnny Loco te veroordelen in de kosten van deze procedure.
5.1. De rechtbank constateert aan de hand van de overgelegde beslagexploten dat het beslag op de aandelen in Clothing, Bicycles en Eyewear op rechtsgeldige wijze is gelegd. De voorgeschreven formaliteiten en termijnen zijn in acht genomen.
5.2. Op grond van vaste rechtspraak kan de rechter de gevraagde voorziening weigeren indien de executant, mede gelet op de belangen aan de zijde van de geëxecuteerde die door de executie zullen worden geschaad, misbruik van executiebevoegdheid maakt (HR 22 april 1983, LJN AG4575, NJ 1984, 145, Ritzen/Hoekstra), dan wel onvoldoende belang heeft bij de executie.
5.3. Het beroep op misbruik van bevoegdheid is gebaseerd op de stelling dat het vonnis van de kort geding rechter in hoger beroep waarschijnlijk geen stand houdt. Dit is echter onvoldoende voor een geslaagd beroep op misbruik van executiebevoegheid. Niet gesteld of - na summier onderzoek - gebleken is dat het te executeren vonnis dat uitvoerbaar bij voorraad is verklaard klaarblijkelijk op een juridische of feitelijke misslag berust. Ook is geen sprake van nieuwe feiten of omstandigheden aan de zijde van de geëxecuteerde die een noodtoestand zal doen ontstaan waarmee de kort geding rechter geen rekening heeft kunnen houden. Ook staat voldoende vast dat Matrix belang heeft bij verkoop van de aandelen teneinde betaling van haar door de kort geding rechter toegewezen vordering te verkrijgen. Andere gronden voor afwijzing van het verzoek of aanhouding van de beslissing zijn niet gebleken. Het verzoek zal dan ook met inachtneming van het volgende worden toegewezen.
Wijze van en voorwaarden voor verkoop
5.4. De rechtbank dient te bepalen op welke wijze en onder welke voorwaarden de verkoop en de levering van de aandelen zal plaatsvinden. Daarbij dienen zoveel mogelijk de wettelijke en statutaire bepalingen inzake vervreemding en overdracht van aandelen in acht te worden genomen.
Blokkeringsregeling
5.5. De statuten van de dochtervennootschappen (opgenomen onder 2.9 en 2.10) bevatten een blokkeringsregeling. Kort samengevat komt die blokkeringsregeling erop neer dat overdracht van de aandelen pas kan plaatsvinden nadat de aandelen aan de medeaandeelhouders te koop zijn aangeboden. Ten aanzien van de aandelen in Clothing kan de statutaire aanbiedings- en/of blokkeringsregeling bij de onderhavige verkoop en levering buiten beschouwing worden gelaten. Johnny Loco is immers enig aandeelhouder van Clothing waardoor de statutaire aanbiedings- en/of blokkeringsregeling geen effect zal hebben.
5.6. Ten aanzien van de aandelen in Bicycles en Eyewear geldt het volgende. Op grond van artikel 2:195 lid 7 van het Burgerlijk Wetboek (BW) kan de rechter in geval van executoriaal beslag de bepalingen in de statuten omtrent overdraagbaarheid, zo nodig in afwijking van artikel 474g lid 4 Rv, buiten toepassing verklaren indien de belangen van de verzoeker dat bepaaldelijk vorderen en de belangen van anderen daardoor niet onevenredig worden geschaad. De rechtbank is van oordeel dat de blokkeringsregelingen in de statuten van Bicycles en Eyewear moeilijk te rijmen zijn met de uitgangspunten van executoriale verkoop. De aanbiedingsprocedures in artikel 14 van de statuten van Bicycles en artikel 8 van de statuten van Eyewear zijn tijdrovend en vermoedelijk kostbaar vanwege de in acht te nemen aanbiedingstermijn en de omstandigheid dat door de zittende aandeelhouders deskundigenonderzoek naar de prijs van de aandelen kan worden verlangd. Dit weegt niet op tegen het belang van Matrix om haar vordering middels een voorspoedige executie op Johnny Loco te verhalen. Anderzijds is ter gelegenheid van de mondelinge behandeling gemotiveerd aangevoerd dat de persoon van de koper van de aandelen voor de andere aandeelhouder(s) van groot belang is voor de toekomst van het lifestylemerk Johnny Loco. De rechtbank zal daarom bepalen dat de beslagen aandelen in Bicycles en Eyewear - voorafgaande aan de openbare verkoop - door de deurwaarder dienen te worden aangeboden aan de andere aandeelhouder(s). Indien niet binnen een periode van twee weken na de aanbieding een koopovereenkomst tot stand komt of een gesloten koopovereenkomst naderhand wordt ontbonden zullen de aandelen, zoals door Matrix verzocht, openbaar dan wel onderhands verkocht kunnen worden.
Prospectusplicht?
5.7. Het Hof van Justitie heeft bij arrest van 17 september 2014 voor recht verklaard dat de verplichting om een prospectus te publiceren voordat effecten aan het publiek worden aangeboden niet van toepassing is op een executoriale verkoop van effecten (arrest in zaak C 441/12, 17 september 2014). Om deze reden hoeft geen prospectus te worden gepubliceerd.
Inschakeling notaris?
5.8. Johnny Loco heeft verzocht een notaris te betrekken bij de verkoop. Dat verzoek zal worden afgewezen. De deurwaarder is in het executierecht gewoonlijk degene die met de executieverkoop is belast. Dat de gerechtsdeurwaarder zijn taak onafhankelijk, behoorlijk en zorgvuldig verricht, is met voldoende waarborgen omkleedt. De gerechtsdeurwaarder is een openbare ambtenaar, bij koninklijk besluit benoemd (artikel 4 lid 1 Gerechts-deurwaarderswet, hierna: Gdw) om bepaalde in de wet omschreven ambtshandelingen te verrichten, waaronder de onderhavige verkoop (artikel 2 lid 1 sub e Gdw). Deurwaarders staan onder toezicht van het Bureau Financieel Toezicht (artikel 30 lid 1 Gdw) en zijn onderworpen aan tuchtrechtspraak (34 lid 1 Gdw). Om deze reden zal gerechtsdeurwaarder [deurwaarder] van het beslagleggend deurwaarderskantoor Groot & Evers te Amsterdam, die zich daartoe bereid heeft verklaard, met de uitvoering van de verkoop worden belast, dan wel een door hem aan te wijzen vervangende gerechtsdeurwaarder verbonden aan hetzelfde kantoor (hierna: de deurwaarder). De deurwaarder zal de leiding dienen te nemen bij de verkoop. Hij dient daarbij de verdere (veiling)voorwaarden voor de openbare verkoop vast te stellen, teneinde een zo hoog mogelijke opbrengst voor de aandelen te realiseren. Indien hij dat nodig acht zal hij zich kunnen laten bijstaan door een deskundige op het terrein van verkoop en prijsbepaling van aandelen.
5.9. Zowel Matrix als Johnny Loco hebben belang bij een zo hoog mogelijke verkoopopbrengst. Teneinde dit belang zo goed mogelijk te dienen zal de rechtbank - conform het verzoek van Matrix - bepalen dat Johnny Loco binnen de verzochte termijn aan de deurwaarder op diens verzoek alle voor de waardering en verkoop van de aandelen relevante (financiële) gegevens betreffende de dochtervennootschappen ter beschikking dient te stellen. De rechtbank ziet evenwel geen aanleiding om daarbij aan Johnny Loco een dwangsom op te leggen nu zij bij monde van haar advocaat heeft toegezegd de informatie die nodig is voor een reële waardebepaling van de aandelen te verstrekken en uit niets blijkt dat zij daaraan niet zal meewerken.
5.10. Ter zake het voorschot op de kosten die de deurwaarder moet maken om tot verkoop van de aandelen over te kunnen gaan, waaronder mede begrepen de kosten voor het inschakelen van een deskundige, geldt dat deze door Matrix als executant dienen te worden voldaan. Zij kan deze kosten te zijner tijd als executiekosten verhalen op de opbrengst.
5.11. De rechtbank ziet aanleiding om Johnny Loco te veroordelen in de proceskosten van Matrix tot op heden begroot op EUR 608,00 aan griffiekosten en EUR 904,00 (2 punten tarief II) aan salaris advocaat.
5.12. Het voorgaande leidt tot de navolgende beslissing.
De rechtbank
6.1. bepaalt dat alle ten laste van Johnny Loco in executoriaal beslag genomen aandelen in Clothing, Bicycles en Eyewear ter executie kunnen worden verkocht, met inachtneming van hetgeen hierna is bepaald,
6.2. wijst [deurwaarder], gerechtsdeurwaarder bij het gerechtsdeurwaarderskantoor Groot & Evers te Amsterdam, dan wel een door hem aan te wijzen vervangende deurwaarder verbonden aan dit kantoor, aan als deurwaarder met de executie belast,
6.3. bepaalt dat de aandelen in Bicycles en Eyewear voorafgaande aan de executoriale verkoop door de deurwaarder dienen te worden aangeboden aan de andere aandeelhouder(s),
6.4. indien binnen een periode van twee weken na de aanbieding als onder 6.3 genoemd geen koopovereenkomst tot stand komt zullen de aandelen openbaar dan wel onderhands door de deurwaarder verkocht kunnen worden,
6.5. bepaalt dat de deurwaarder nadere regels kan vaststellen teneinde een zo hoog mogelijke opbrengst te verkrijgen,
6.6. bepaalt de termijn waarbinnen de verkoop en overdracht van de aandelen dient plaats te vinden op één jaar na heden,
6.7. bepaalt dat deze termijn, indien nodig, op verzoek, door de rechtbank kan worden verlengd. Dit verzoek dient de rechtbank uiterlijk op 13 november 2015 te bereiken,
6.8. bepaalt dat Johnny Loco haar medewerking aan de verkoop van de aandelen dient te verlenen,
6.9. draagt Johnny Loco op om op het eerste verzoek van de deurwaarder binnen twee weken aan hem ter beschikking te stellen alle naar het oordeel van de deurwaarder voor de waardering en verkoop van de aandelen relevante (financiële) gegevens betreffende de dochtervennootschappen,
6.10. veroordeelt Johnny Loco in de proceskosten van Matrix, tot op heden begroot op EUR 608,00 aan griffierecht en EUR 904,00 aan salaris advocaat,
6.11. verklaart deze beschikking tot zover uitvoerbaar bij voorraad,
6.12. wijst af hetgeen meer of anders is verzocht.
Deze beschikking is gegeven door mr. M.W. van der Veen, rechter, bijgestaan door
mr. L.C. Dankbaar, griffier en in het openbaar uitgesproken op 13 november 2014.
*