ECLI:NL:RBAMS:2013:BZ4278

vonnis RECHTBANK AMSTERDAM Afdeling privaatrecht, meervoudige kamer zaaknummer / rolnummer: 433550 / HA ZA 09-2330 Vonnis van 6 februari 2013 in de zaak van 1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid SEVILLA BEHEER B.V., gevestigd te Emmeloord, 2. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid LAVENDEL B.V., gevestigd te Emmeloord, 3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid YAPONCHA B.V., gevestigd te Emmeloord, 4. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid COLONIA B.V., gevestigd te Emmeloord, 5. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid TSARO B.V., gevestigd te Amsterdam, 6. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid THE THREE RIVERS INVESTMENTS I B.V., gevestigd te Amsterdam, 7. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid MARMARA BEHEER B.V., gevestigd te Amsterdam, 8. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid FISH CON URK B.V., gevestigd te Urk, 9. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid PAPERS B.V., gevestigd te Amsterdam, 10. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid MARTOLIEN B.V., gevestigd te Zwaagdijk, 11. de rechtspersoon naar het recht van Luxemburg JEWEL HOLDING S.A.R.L., gevestigd te Luxemburg, 12. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid RW INVESTMENTS B.V., gevestigd te Amsterdam, eiseressen in conventie, verweersters in voorwaardelijke reconventie, advocaat mr. S.J.H.M. Berendsen te Amsterdam, tegen 1. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid VAYUH INVESTMENTS B.V., gevestigd te Amsterdam, 2. de naamloze vennootschap R.I.G. INVESTMENT N.V., gevestigd te Amsterdam, 3. de besloten vennootschap met beperkte aansprakelijkheid ATHARVA HOLDING I B.V., gevestigd te Amsterdam, gedaagden in conventie, eiseressen in voorwaardelijke reconventie, advocaat voorheen mr. J.W. Leedekerken te Amsterdam, die zich heeft onttrokken, Eiseressen in conventie worden hierna afzonderlijk Sevilla, Lavendel, Yaponcha, Colonia, Tsaro, Three Rivers, Marmara, Fish, Papers, Martolien, Jewel en RWI en gezamenlijk Sevilla c.s. genoemd. Sevilla, Lavendel, Yaponcha, Colonia, Tsaro en Three Rivers worden hierna gezamenlijk de Eerste Toetreders genoemd. Gedaagden in conventie worden hierna afzonderlijk Vayuh, RIG en Atharva en gezamenlijk Vayuh c.s. genoemd. 1.1. Het verloop van de procedure blijkt uit: - het tussenvonnis van 13 juni 2012, waarbij de zaak naar de rol is verwezen voor akte aan de zijde van Vayuh c.s. 1.2. Ten slotte is vonnis bepaald. 2. De verdere beoordeling in conventie 2.1. In het tussenvonnis is overwogen dat het gevorderde onder B sub 1 zal worden toegewezen en dat het gevorderde onder B sub 2, C en D zal worden afgewezen. Verder is Vayuh c.s. in de gelegenheid gesteld om haar verweer tegen het gevorderde onder A nader toe te lichten. 2.2. RIG is bij vonnis van 5 oktober 2012 van deze rechtbank in staat van faillissement verklaard. Deze zaak was op dat tijdstip reeds (sinds 3 oktober 2012) in staat van wijzen, zodat het faillissement ingevolge artikel 30 lid 1 van de Faillissementswet geen gevolgen heeft voor deze procedure. 2.3. Na het tussenvonnis heeft Vayuh c.s. niets meer naar voren gebracht. Haar advocaat heeft zich onttrokken. Zij heeft niet van akte gediend en daarvan is ter rolle van 3 oktober 2012 akte verleend. Daarom moet het ervoor worden gehouden, overeenkomstig de stellingen van Sevilla c.s., dat de ‘fair market value’ van de EWT-groep op 13 december 2007 € 20.487.561,- bedroeg, dat Vayuh op deze datum (uitgaande van deze waarde) aandelen EWTH kocht voor € 0,09 per aandeel, dat in december 2007 met Sevilla c.s. over de koop van aandelen EWTH werd onderhandeld op grond van een waarde van € 190 miljoen en dat Sevilla c.s. op 30 december 2007 van Vayuh aandelen EWTH heeft gekocht voor € 2,40 per aandeel (r.o. 4.1 van het tussenvonnis). Bij deze stand van zaken moet worden aangenomen dat Sevilla c.s. zoals zij stelt bij de totstandkoming van de participatieovereenkomst en de koopovereenkomst is misleid dan wel onjuiste of onvolledige informatie heeft ontvangen over de waarde van de door EWT gedreven onderneming. Gelet op het voorgaande zal het gevorderde onder A primair worden toegewezen. 2.4. De gevorderde buitengerechtelijke kosten zullen worden afgewezen nu niet is toegelicht dat deze kosten zijn gemaakt voor werkzaamheden die niet worden gerekend tot de werkzaamheden waarvoor de wettelijke proceskostenveroordeling van de artikelen 237 en verder van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering geldt. Met betrekking tot de gevorderde dwangsom (B sub 1) ziet de rechtbank gronden de dwangsom te beperken tot € 10.000,- per dag na twee weken na betekening van dit vonnis tot een maximum van € 1 miljoen. Aldus heeft Vayuh c.s. een redelijke gelegenheid voor nakoming van de veroordeling voordat de dwangsom kan worden verbeurd. 2.5. Vayuh c.s. zal als de grotendeels in het ongelijk gestelde partij worden veroordeeld in de proceskosten, tot op heden aan de zijde van Sevilla c.s. begroot op € 72,25 voor exploot van dagvaarding, € 3.375,- voor vast recht en € 14.449,50 voor salaris advocaat (4,5 punten x tarief € 3.211,-), derhalve in totaal € 17.896,75. in voorwaardelijke reconventie 2.6. Zoals overwogen onder 4.6 van het tussenvonnis, kan het gevorderde onbesproken blijven nu aan de gestelde voorwaarde niet is voldaan en zal Sevilla c.s. worden veroordeeld in de proceskosten. Deze worden begroot op € 6.422,- voor salaris advocaat (4 punten x tarief € 3.211,- x factor 0,5). De rechtbank in conventie 3.1. veroordeelt RIG en Vayuh hoofdelijk aan Sevilla c.s. € 15.200.000,- (vijftien miljoen tweehonderdduizend euro) te betalen, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf 30 december 2007 tot de dag van volledige betaling, 3.2. veroordeelt Vayuh haar compensatieverplichtingen als opgenomen in artikel 9.6 van de RWI-Aandeelhoudersovereenkomst na te komen door middel van de inbreng in natura van 4.090.221 EWTH-Aandelen in RWI als omschreven in voornoemd artikel 9.6, 3.3. bepaalt dat Vayuh voor iedere dag of dagdeel dat zij na twee weken na betekening van dit vonnis in gebreke blijft in de nakoming van 3.2 hiervoor aan Sevilla c.s. (met uitzondering van RWI) een dwangsom verbeurt van € 10.000,- tot een maximum van € 1.000.000,-, 3.4. veroordeelt Vayuh c.s. in de proceskosten, tot op heden aan de zijde van Sevilla c.s. begroot op € 17.896,75, vermeerderd met de wettelijke rente vanaf de veertiende dag na dit vonnis tot de dag van volledige betaling, 3.5. verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad, 3.6. wijst af het meer of anders gevorderde, in voorwaardelijke reconventie 3.7. verstaat dat het gevorderde onbesproken kan blijven nu aan de gestelde voorwaarde niet is voldaan, 3.8. veroordeelt Sevilla c.s. hoofdelijk in de proceskosten, tot op heden aan de zijde van Vayuh c.s. begroot op € 6.422,-, 3.9. verklaart dit vonnis wat betreft de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad. Dit vonnis is gewezen door mr. N.C.H. Blankevoort, voorzitter, en mrs. L. Voetelink en L.S. Frakes, leden van genoemde kamer, en in het openbaar uitgesproken op 6 februari 2013.