ECLI:NL:OGHACMB:2023:83

Burgerlijke zaken over 2023 Registratienummers: CUR201701030 – CUR2020H00294/CUR2020H00296 Uitspraak: 6 juni 2023 GEMEENSCHAPPELIJK HOF VAN JUSTITIE van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba V O N N I S in de zaak van (nummer CUR2020H00294): 1. de vennootschap naar vreemd recht CORBIERE TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd op Guernsey, hierna: Corbiere, 2. de vennootschap naar vreemd recht RYSAFFE TRUSTEE COMPANY (C.I.) LIMITED, gevestigd op Guernsey, hierna: Rysaffe, 3. de vennootschap naar vreemd recht SAFFERY TRUSTEE COMPANY (C.I.) LIMITED, gevestigd op Guernsey, hierna: Saffery, 4. de vennootschap naar vreemd recht EMPEROR TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd in Nieuw Zeeland, hierna: Emperor, 5. de vennootschap naar vreemd recht MOULES TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd in Singapore, hierna: Moules, 6. de vennootschap naar vreemd recht OCTOBER (PTC) LIMITED, gevestigd op de Britse Maagdeneilanden, hierna: October, 7. de vennootschap naar vreemd recht TAXI HOLDINGS LIMITED, gevestigd op de Bahama’s, hierna: Taxi, hierna gezamenlijk: Corbiere c.s., in eerste aanleg eiseressen, thans appellanten, gemachtigden: mrs. M.F. Bonapart, H.J.Th. Kolstee en W.M. Schonewille, tegen 1. de naamloze vennootschap FIRST CURACAO INTERNATIONAL BANK N.V., gevestigd in Curaçao, hierna: FCIB, 2. de openbare rechtspersoon CENTRALE BANK VAN CURAÇAO EN SINT MAARTEN, gevestigd in Curaçao, hierna: de Centrale Bank, hierna gezamenlijk: FCIB c.s., in eerste aanleg gedaagden, thans geïntimeerden, gemachtigden: mrs. S.N.I. Francisco en W. Princée, en in de zaak van (nummer CUR2020H00296): 1. de naamloze vennootschap FIRST CURACAO INTERNATIONAL BANK N.V., gevestigd in Curaçao, 2. de openbare rechtspersoon CENTRALE BANK VAN CURAÇAO EN SINT MAARTEN, gevestigd in Curaçao, in eerste aanleg gedaagden, thans appellanten, gemachtigden: mrs. S.N.I. Francisco en W. Princée, tegen 1. de vennootschap naar vreemd recht CORBIERE TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd op Guernsey, 2. de vennootschap naar vreemd recht RYSAFFE TRUSTEE COMPANY (C.I.) LIMITED, gevestigd op Guernsey, 3. de vennootschap naar vreemd recht SAFFERY TRUSTEE COMPANY (C.I.) LIMITED, gevestigd op Guernsey, 4. de vennootschap naar vreemd recht EMPEROR TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd in Nieuw Zeeland, 5. de vennootschap naar vreemd recht MOULES TRUST COMPANY LIMITED, gevestigd in Singapore, 6. de vennootschap naar vreemd recht OCTOBER (PTC) LIMITED, gevestigd op de Britse Maagdeneilanden, 7. de vennootschap naar vreemd recht TAXI HOLDINGS LIMITED, gevestigd op de Bahama’s, in eerste aanleg eiseressen, thans geïntimeerden, gemachtigden: mrs. M.F. Bonapart, H.J.Th. Kolstee en W.M. Schonewille. 1. De zaak in het kort In 2006 is de noodregeling uitgesproken van de Curaçaose bank FCIB, die daardoor onder bewind kwam te staan van de Centrale Bank. Onder dat bewind heeft FCIB een procedure vastgesteld die rekeninghouders moesten doorlopen om uitkering van hun tegoeden te verkrijgen. Met die uitkeringsprocedure probeerde FCIB te voorkomen dat tegoeden zouden worden uitgekeerd die afkomstig waren van misdrijf. FCIB bracht maandelijks een maintenance fee bij de rekeninghouders in rekening. In 2013 heeft zij die verhoogd van USD 50 tot USD 250. Vanaf 2014 heeft FCIB een kostenvergoeding ter hoogte van 15% van het banktegoed in rekening gebracht bij rekeninghouders die volgens FCIB niet voldoende hadden meegewerkt aan de uitkeringsprocedure. Tot die rekeninghouders behoorden Corbiere c.s. In dit geding hebben Corbiere c.s. vorderingen ingesteld op grond van hun standpunt dat FCIB de maintenance fee niet mocht verhogen en de kostenvergoeding van 15% niet in rekening mocht brengen. Het Gerecht heeft de vorderingen voor het overgrote deel afgewezen. Het heeft FCIB wel veroordeeld om een rentevergoeding over de banktegoeden van een aantal rekeninghouders te betalen en het heeft de Centrale Bank bevolen om daaraan mee te werken. Aan beide zijden zijn de partijen in hoger beroep gekomen. Op 25 januari 2022 heeft het Hof een tussenvonnis uitgesproken, waarbij over een aantal geschilpunten is beslist. Over de resterende geschilpunten is doorgeprocedeerd. Vandaag spreekt het Hof een eindvonnis uit. 2Het verdere verloop van de procedure 2.1 Bij vonnis van 25 januari 2022 (hierna: het tussenvonnis) is de zaak naar de rol verwezen voor aktewisseling. 2.2 Op 26 april 2022 hebben FCIB c.s. een akte ingediend, met producties 54-63. 2.3 Op 16 augustus 2022 hebben Corbiere c.s. een antwoordakte ingediend. 2.4 De zaak is mondeling bepleit op 21 maart 2023. Vooraf hadden FCIB c.s. producties 64 en 65 toegezonden. Aan beide zijden is gebruik gemaakt van pleitaantekeningen, waarvan exemplaren zijn overgelegd. 2.5 Vonnis is gevraagd en nader bepaald op vandaag. 3De verdere beoordeling Kostenvergoeding van 15% van de banktegoeden 3.1 Het Hof zal eerst onderzoeken of aangenomen kan worden dat FCIB c.s. daadwerkelijk de kosten heeft gemaakt die zij stelt te hebben gemaakt. 3.2 Bij memorie van antwoord hebben FCIB c.s. de totale kosten over de periode van 2007 tot en met 2013 gesteld op USD 29.310.766,80. Als productie 20 bij memorie van antwoord hebben zij een tabel overgelegd waarin dit totaal zowel naar jaar als naar kostensoort is gesplitst. De kosten zijn in die productie verdeeld in de volgende hoofdsoorten (met een onderverdeling): - personnel expenses, - office expenses, - IT and other expenses, - Legal Fees, - Forensic Fees, - CBCS Fees, - Deloitte, - Other, - Affiliated/Overhead. 3.3 Bij akte na tussenvonnis hebben FCIB c.s. de totale kosten over de periode van 2007 tot en met 2013 nader gespecificeerd en hun opstelling aangepast, waardoor die thans uitkomt op een totaal van USD 27.084.867,62. Dat is ongeveer USD 2 miljoen minder dan in de opstelling bij memorie van antwoord. De aangepaste opstelling is onderbouwd met loonverzamelstaten, grootboekrekeningen, declaraties en facturen. 3.4 Hiermee hebben FCIB c.s. hun stelling dat zij in de periode van 2007 tot en met 2013 daadwerkelijk kosten hebben gemaakt in de orde van grootte van USD 27 miljoen, voldoende onderbouwd. De betwisting van die stelling is daartegenover onvoldoende onderbouwd. Het Hof neemt die stelling dan ook als tussen partijen vaststaand aan. Bij dit oordeel slaat het Hof ook acht op het volgende: - ter afwikkeling van de noodregeling zijn kosten gemaakt voor compliance-onderzoeken bij een groot aantal rekeningen gedurende een periode van ongeveer zeven jaar; - naar algemene ervaringsregels vergt compliance-onderzoek doorgaans veel en gespecialiseerd werk, waarmee aanzienlijke kosten gemoeid kunnen zijn; - ambtshalve is het Hof ermee bekend dat er uitvoerig geprocedeerd is geweest tussen FCIB c.s.

3.7 FCIB c.s. hebben een opstelling van hun projected wind down expenses over 2017-2019 in het geding gebracht, waar voor elk van die drie jaren na aftrek van de inkomsten uit monthly fees een revenue gap van ruim USD 4 miljoen is geprojecteerd (productie 20). Ook de wind down expenses over 2014-2016 (productie 22) laten een revenue gap zien. Hieruit wordt duidelijk dat de kostenvergoeding van 15% van de banktegoeden slechts een deel van de daadwerkelijk door FCIB gemaakte kosten dekt. De kosten die uit de kostenvergoeding van 15% gedekt worden, worden gedragen door de rekeninghouders die volgens FCIB per 1 maart 2014 niet voldoende hadden meegewerkt aan de uitkeringsprocedure (hierna: non-compliant rekeninghouders). De kosten die niet uit de kostenvergoeding van 15% gedekt worden, worden uiteindelijk gedragen door alle rekeninghouders gezamenlijk (of bij nog grotere tekorten wellicht deels door de overheid). Tegen deze achtergrond is het redelijk om een deel van de kosten die FCIB c.s. maken, toe te rekenen aan non-compliant rekeninghouders, omdat zij die kosten hebben veroorzaakt. Daarom acht het Hof het redelijk dat FCIB c.s. bij het doorbelasten van kosten aan non-compliant rekeninghouders zijn uitgegaan van het eerder genoemde bedrag van USD 29.310.766,80. De gekozen datum 1 maart 2014 is ook redelijk. Ook het percentage waarop de kostenvergoeding uitkomt (15%), acht het Hof redelijk. 3.8 De volgende vraag is of FCIB c.s. de vergoeding op een redelijke wijze hebben verdeeld over de diverse non-compliant rekeninghouders. FCIB heeft bij alle non-compliant rekeninghouders een vast percentage van het banktegoed in rekening gebracht, ongeacht de hoogte van hun banktegoed en ongeacht andere bijzonderheden, bijvoorbeeld de mate waarin zij aan de procedure hadden meegewerkt of de redenen waarom zij dat niet hadden gedaan. Zoals FCIB c.s. hebben aangevoerd, is deze werkwijze enigszins vergelijkbaar met de wijze waarop in een faillissement boedelkosten in evenredigheid aan de schuldeisers worden toegerekend. De in dit geval gevolgde werkwijze acht het Hof redelijk; een andere ‘tailor made’ aanpak lijkt niet goed uitvoerbaar. De werkwijze brengt mee dat bij rekeninghouders met een hoog banktegoed een hoger bedrag in rekening wordt gebracht dan bij rekeninghouders met een laag banktegoed. Dat kan worden gerechtvaardigd met de gedachte dat de sterkste schouders de zwaarste lasten moeten dragen. Dit geldt ook voor rekeninghouders met zeer sterke schouders, zoals ET Trust, op wier tegoed circa USD 2,8 miljoen is ingehouden. Het is niet onredelijk om de 15%-inhouding niet te limiteren. 3.9 Op grond van het voorgaande komt het Hof tot de slotsom dat de kostenvergoeding van 15% van de banktegoeden voldoet aan de in het tussenvonnis geformuleerde drievoudige redelijkheidstoets. Anders dan Corbiere c.s. hebben aangevoerd, is daarvoor niet nodig dat FCIB c.s. per kostensoort stelt en bewijst dat de kosten daadwerkelijk door FCIB zijn gemaakt voor de doeleinden. Rente 3.10 Zoals in het tussenvonnis is overwogen, ligt het voor de hand om de oproepen van FCIB aan de rekeninghouders om hun banktegoeden ‘op te halen’ uit te leggen als een opzegging c.q. beëindiging van de bestaande bankrelaties in het kader van de vereffening van haar bankbedrijf als gevolg van de noodregeling. Hetgeen partijen daarover na het tussenvonnis hebben betoogd, geeft het Hof geen aanleiding om hiervan terug te komen. De rekeninghouders, onder wie Corbiere c.s., moeten geacht worden uit die oproepen redelijkerwijs te hebben kunnen begrijpen dat FCIB vanaf de datum van de eerste oproep geen contractuele rente meer verschuldigd is en dat de rekeninghouders hun banktegoeden dus (met inachtneming van de uitkeringsprocedure) moeten ‘ophalen’ om die elders onder te brengen, indien zij de tegoeden wensen te laten renderen. 3.11 FCIB c.s. hebben aangevoerd dat FCIB reeds vanaf de datum waarop de noodregeling is uitgesproken (9 oktober 2006) geen rente meer verschuldigd is, omdat FCIB vanaf die datum het bankbedrijf niet meer mag uitoefenen en dus geen inkomsten meer kan genereren. Hierin volgt het Hof FCIB c.s. niet. Uit de omstandigheid dat FCIB het bankbedrijf niet meer mag uitoefenen en daaruit dus geen inkomsten meer kan genereren, volgt op zichzelf niet dat FCIB c.s. geen rente meer op banktegoeden mag betalen of behoeft te betalen en al zeker niet dat houders van banktegoeden redelijkerwijs moesten begrijpen dat FCIB niet langer gehouden was dat te doen. 3.12 Gelet op voorgaande oordelen is de door het Gerecht toegewezen rente slechts toewijsbaar voor de periode van 1 oktober 2006 (de door het Gerecht gehanteerde ingangsdatum) tot 14 december 2006 (de datum van de eerste oproep). In het tussenvonnis is reeds geoordeeld dat wettelijke rente niet verschuldigd is. Klachtplicht en rechtsverwerking 3.13 Gelet op voorgaande oordelen is het niet nodig dat het Hof ingaat op het beroep van FCIB c.s. op de klachtplicht en op rechtsverwerking.

3.14 Het vonnis waarvan beroep dient te worden vernietigd. Corbiere c.s. zijn in eerste aanleg en in beide hoger beroepen (hoofdzakelijk) in het ongelijk gesteld en zullen daarom worden veroordeeld in de kosten daarvan. B E S L I S S I N G Het Hof: vernietigt het vonnis waarvan beroep; en opnieuw rechtdoende: veroordeelt FCIB tot betaling aan Saffery van het bedrag dat overeenkomt met de LIBOR-rente, verminderd met de overeengekomen marge, over haar banktegoed in de periode van 1 oktober 2006 tot 14 december 2006; veroordeelt FCIB tot betaling aan Rysaffe (voor de trusts Auriga, Draco en Pictor) van het bedrag dat overeenkomt met de LIBOR-rente, verminderd met de overeengekomen marge, over haar banktegoed in de periode van 1 oktober 2006 tot 14 december 2006; veroordeelt de Centrale Bank tot het verlenen van haar medewerking aan deze veroordelingen; veroordeelt Corbiere c.s. hoofdelijk in de proceskosten in eerste aanleg, aan de zijde van FCIB c.s. gevallen en begroot op NAf 21.000,-, te vermeerderen met de wettelijke rente met ingang van 1 september 2020 tot aan de dag van de voldoening; veroordeelt Corbiere c.s. hoofdelijk in de kosten van beide hoger beroepen, aan de zijde van FCIB c.s. gevallen en tot op heden begroot op NAf 16.302,92 aan verschotten en NAf 27.500,00 aan salaris voor de gemachtigde, ter vermeerderen met de wettelijke rente met ingang van veertien dagen na vandaag tot aan de dag van de voldoening en met nakosten; verklaart dit vonnis tot zover uitvoerbaar bij voorraad; wijst af het meer of anders gevorderde. Dit vonnis is gewezen door mrs. G.C.C. Lewin, E.M. van der Bunt en C.G. ter Veer, leden van het Gemeenschappelijk Hof van Justitie van Aruba, Curaçao, Sint Maarten en van Bonaire, Sint Eustatius en Saba en ter openbare terechtzitting van het Hof in Curaçao uitgesproken op 6 juni 2023 in tegenwoordigheid van de griffier.