ECLI:NL:OGEAC:2023:142

GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN CURAÇAO Zaaknummer: CUR202202257 Vonnis van 29 mei 2023 inzake de naamloze vennootschap BERSAH ARUBA N.V., gevestigd in Aruba, eiseres, hierna: Bersah, gemachtigde: mr. G. de Hoogd, tegen de naamloze vennootschap FUN MILES ANTILLES NV, gevestigd in Curaçao, gedaagde, hierna Fun Miles, gemachtigde: mr. R.Ch. Luttikhuizen. 1Het procesverloop 1.1. Het procesverloop blijkt uit: het inleidend verzoekschrift met producties, op 7 juni 2022 ter griffie ingediend; de conclusie van antwoord; de aanvullende producties van Bersah. 1.2. De comparitie van partijen heeft op 9 februari 2023 plaatsgevonden in aanwezigheid van partijen en hun gemachtigde. Ter gelegenheid van de comparitie hebben partijen hun wederzijdse standpunten nader uiteengezet. 1.3. Vonnis is bepaald op heden.

2.1. Bersah is een groothandel in etenswaren in Aruba. Haar klanten zijn onder meer hotels en restaurants in Aruba. 2.2. Op 24 mei 2018 hebben partijen een ‘Participation Agreement FMA’ gesloten (hierna: de Overeenkomst) voor de duur van drie jaar, waarbij Bersah als partner is aangesloten bij Fun Miles en is gaan participeren in de ‘Fun Miles Savings Program’. Op basis van dit programma konden klanten van Bersah door het doen van aankopen funmiles-punten sparen (saving) of hun gespaarde funmiles-punten verzilveren (redeeming) in de winkel, waarmee zij korting konden krijgen ter hoogte van het gespaarde puntensaldo. In de Overeenkomst is, voor zover relevant, het volgende opgenomen: “DEFINITIONS: (…) Saving: On presentation of their Fun Miles card at a partner, a number of Fun Miles to be determined further is awarded to participants when purchasing certain products or services. These Fun Miles are credited to the Fun Miles account. Redeeming: in exchange for Fun Miles, participants can receive products or services offered by partner at that moment. These Fun Miles are debited from the Fun Miles account. (…) WHEREAS: (…)  on presentation of their Fun Miles card, participants in the FSMP can purchase certain products of services from affiliated partners by redeeming Fun Miles. (…) AGREE AS FOLLOWS: (…) 5. For awarding or redeeming Fun Miles of FMA, partner will have access to one or more electronic terminals by means of which participants can save or redeem Fun Miles. Partners are authorized to use their own POS system to award or redeem Fun Miles. The costs involved are payable by partner. (…) 8. Partner owes FMA a monetary value per Fun Mile for awarded Fun Miles. FMA owes partner a monetary value per Fun Mile for redeemed Fun Miles. (…) FMA enters the changes of all transactions in the account of partner and invoices monthly the monetary value of the balance of the number of Fun Miles awarded by partner to participants and redeemed by participants at partner.” 2.3. Bersah had een terminal van Fun Miles in haar winkel, waar haar klanten hun funmiles-kaart doorheen konden swipen om funmiles-punten te sparen ofwel om funmiles-punten te verzilveren. Voor het sparen van funmiles-punten was enkel het swipen vereist en voor het verzilveren was naast het swipen ook het invoeren van een persoonlijke pincode vereist. 2.5. De terminal van Fun Miles was gekoppeld aan de administratie van Fun Miles, waardoor de registratie van gespaarde en verzilverde funmiles-punten geautomatiseerd plaatsvond, waarbij ook de facturen, overzichten en afrekeningen maandelijks geautomatiseerd aan Bersah werden toegezonden. 2.6. Fun Miles heeft Bersah in juni en juli 2019 afrekeningen gestuurd. Bersah heeft Fun Miles vervolgens aangemaand tot vergoeding van door haar klanten in juni 2019 verzilverde funmiles-punten die niet op de afrekeningen zijn verwerkt. Fun Miles heeft dat geweigerd.

3.1. Bersah vordert, bij vonnis uitvoerbaar bij voorraad, veroordeling van Fun Miles tot betaling van Afl. 10.770,57 dan wel Afl. 10.362,96, vermeerderd met rente en kosten. 3.2. Volgens Bersah betreft het gevorderde bedrag, kort samengevat, funmiles-punten die haar klanten in juni 2019 hebben verzilverd en waarvan Fun Miles nog een vergoeding aan Bersah voor dient te betalen. Bersah heeft in totaal Afl. 43.354,85 aan verzilverde funmiles-punten uitgegeven en slechts Afl. 32.584,28 van Fun Miles ontvangen. Bersah vordert daarom nakoming van de Overeenkomst. 3.3. Fun Miles heeft gemotiveerd verweer gevoerd en concludeert tot afwijzing van de vorderingen van Bersah. 3.4. Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover van belang, nader ingegaan.

4.1. Aan de orde is de vraag of Fun Miles tekort is geschoten in de nakoming van de Overeenkomst door de door Bersah aan haar klanten verzilverde funmiles-punten niet aan Bersah te vergoeden. 4.2. Bersah stelt in dit verband dat een aantal vaste klanten in juni 2019 korting op hun aankopen hebben gekregen door funmiles-punten te verzilveren. De verzilvering van deze funmiles-punten heeft daarbij niet plaatsgevonden middels het swipen van de funmiles-kaarten door de terminal van Fun Miles. In deze gevallen heeft Bersah de kortingen op de aankopen middels verzilvering van funmiles-punten handmatig op de betreffende facturen verwerkt. De reden hiervoor is volgens Bersah dat het grote klanten betreffen die niet met een pinpas in de winkel, maar op afstand hebben betaald. Bersah vond het niet nodig dat deze klanten vervolgens enkel voor het swipen van hun funmiles-kaart en het invoeren van een persoonlijke pincode in de terminal van Fun Miles naar de winkel toe hoefden te komen. Volgens Bersah heeft zij deze wijze van handmatig verzilveren van funmiles-punten met Fun Miles besproken en heeft Fun Miles hiermee ingestemd. 4.3. Fun Miles heeft gemotiveerd betwist dat Bersah een vordering op haar heeft. Zij voert aan dat de betreffende funmiles-punten niet zijn verzilverd en ook nooit van de accounts van deze klanten zijn afgeschreven. Fun Miles is daarom niet gehouden een vergoeding hiervoor aan Bersah te betalen. De wijze waarop Bersah de funmiles-punten handmatig en buiten de terminal van Fun Miles om heeft verwerkt, is volgens Fun Miles niet mogelijk en zij betwist ook te hebben ingestemd met de wijze waarop Bersah het verzilveren van de funmiles-punten handmatig heeft verwerkt. De klanten kunnen alsnog hun funmiles-punten, nu op de correcte wijze via een terminal, verzilveren, waarna Bersah voor vergoeding hiervan door Fun Miles in aanmerking komt, aldus Fun Miles. 4.4. Tussen partijen staat vast dat Bersah een vergoeding vraagt voor funmiles-punten die door Bersah aan haar klanten zijn vergoed door het verstrekken van een korting op hun aankopen, maar die niet volgens de met Fun Miles overeengekomen methode, via het swipen door de terminal en het invoeren van een persoonlijke code, op de accounts van deze klanten bij Fun Miles zijn verzilverd. Bersah is aldus afgeweken van de overeengekomen werkwijze. Daardoor zijn er geen funmiles-punten op de accounts bij Fun Miles afgeschreven. Ter zitting is gebleken dat, anders dan Bersah eerst had aangevoerd, dit niet een gevolg was van een disfunctionerende terminal. Gelet op hetgeen partijen zijn overeengekomen (r.o. 2.2.), is Fun Miles dan ook in beginsel geen vergoeding aan Bersah verschuldigd voor niet bij haar verzilverde funmiles-punten. Dit is anders indien blijkt dat Fun Miles heeft ingestemd met een afwijkende methode van verzilveren, zoals Bersah stelt. 4.5. Fun Miles heeft het bestaan van een dergelijke afwijkende werkafspraak gemotiveerd betwist. Fun Miles heeft in dat kader aangevoerd dat een dergelijk afwijkend systeem van verzilveren niet mogelijk is. Funmiles-punten vertegenwoordigen een monetaire waarde. Het systeem van verzamelen en verzilveren van funmiles-punten zijn als het ware geldstromen. Fun Miles, die deze geldstromen beheert, staat daarom onder toezicht van de AFM (Autoriteit Financiële Markten). De geldstromen dienen controleerbaar te zijn. Om die reden maakt Fun Miles gebruik van een waterdicht systeem waarbij het verzilveren van funmiles-punten via de terminal geschiedt middels het swipen van een funmiles-card en het invoeren van een persoonlijke code. Met het swipen en de pincode geeft de klant toestemming om de punten te verzilveren en kan Fun Miles controleren of de betreffende klant voldoende funmiles-punten heeft om te kunnen worden afgeschreven. Het swipen en invoeren van de pincode werkt daarmee als het ware als een pinpas. Een dergelijk sluitend en onder toezicht staand systeem staat een afwijkende werkafspraak zoals Bersah stelt niet zonder meer toe. Tegen deze achtergrond had het op de weg van Bersah gelegen gemotiveerd toe te lichten dat en hoe een afspraak over het niet verifieerbaar verzilveren van funmiles-punten desondanks met Fun Miles tot stand is gekomen. Bersah heeft dat nagelaten. Desgevraagd kon Bersah tijdens de comparitie ook niet aangeven op welke wijze en wanneer met Fun Miles zou zijn gecorrespondeerd over het handmatig verwerken van verzilverde funmiles-punten. Gelet op de gemotiveerde betwisting door Fun Miles en bij gebreke van een nadere gemotiveerde toelichting door Bersah is aldus niet gebleken dat het handmatig verzilveren funmiles-punten door Bersah berust op een afspraak met Fun Miles. Het heeft er daarentegen alle schijn van dat Bersah het haar vaste klanten gemakkelijk wilde maken door de verzilvering zelf op de facturen te verwerken en de vergoeding daarvan vervolgens zelf bij Fun Miles te innen. De Overeenkomst tussen partijen staat een dergelijke werkwijze echter niet toe. Indien de klanten van Bersah alsnog hun funmiles-punten op correcte wijze via een terminal verzilveren, zou Bersah voor vergoeding hiervan door Fun Miles in aanmerking kunnen komen. Bersah heeft niet nader toegelicht waarom zij haar klanten niet alsnog verzoekt hieraan te voldoen. 4.6. De slotsom is dat op Fun Miles geen verplichting rust de door Bersah handmatig verzilverde funmiles-punten middels het verstrekken van kortingen op de aankopen van zijn klanten, aan Bersah te vergoeden. De vordering van Bersah ligt daarmee voor afwijzing gereed. 4.7. Bersah zal als de in het ongelijk gestelde partij in de proceskosten worden veroordeeld, aan de zijde van Fun Miles begroot op NAf 2.000 (2 punten x tarief 4 NAf 1.000) aan gemachtigdensalaris.

Het gerecht: 5.1. wijst de vorderingen af; 5.2. veroordeelt Bersah in de proceskosten, aan de zijde van Fun Miles tot op heden begroot op NAf 2.000; 5.3. verklaart dit vonnis uitvoerbaar bij voorraad. Dit vonnis is gewezen door mr. S.M. Christiaan, rechter, bijgestaan door de griffier, en in het openbaar uitgesproken op 29 mei 2023.