ECLI:NL:OGEAA:2025:82

Vonnis van 2 april 2025 Behorend bij KG no. AUA2024000327 GERECHT IN EERSTE AANLEG VAN ARUBA VONNIS IN KORT GEDING in de zaak van: de stichting DUTCH CARIBBEAN PERFORMING RIGHTS ORGANISATION, te Aruba, eiseres, hierna ook te noemen: Ducapro, gemachtigden: de advocaat mr. D.G. Kock, tegen: de naamloze vennootschap Q-WAVES N.V., te Aruba gedaagde, hierna te ook te noemen: Q-Waves, gemachtigde: de advocaat mr. G.M. Sjiem Fat.

1.1 Het verloop van de procedure blijkt uit het inleidend verzoek met producties, ingediend op 7 februari 2024. 1.2 De mondelinge behandeling van het verzoek heeft plaatsgevonden op 23 februari 2024. Namens Ducapro is verschenen haar gemachtigde voornoemd en namens Q-Waves is verschenen haar middellijk directeur [directeur] (hierna: [directeur]), bijgestaan door mr. Sjiem Fat voornoemd. Partijen hebben (mede aan de hand van aan het Gerecht overgelegde pleitnota’s) het woord gevoerd en vragen van het Gerecht beantwoord. Tijdens de zitting hebben partijen afgesproken in overleg te treden om te proberen een minnelijke regeling te bereiken. 1.3 Bij akte van 24 april 2024 heeft Ducapro bericht dat een regeling niet is bereikt. Zij heeft vonnis gevraagd en Q-Waves heeft om voortzetting van de mondelinge behandeling verzocht. Gelet op dit laatste en nu partijen tijdens de mondelinge behandeling, vanwege het voorgenomen overleg, nog niet afdoende op elkaars stellingen hebben kunnen reageren, is een nadere mondelinge behandeling bepaald. 1.4 De nadere mondelinge behandeling heeft plaatsgevonden op 14 mei 2024. Ducapro is verschenen bij haar gemachtigde voornoemd en namens Q-Waves is [directeur] verschenen, wederom bijgestaan door mr. Sjiem Fat. Partijen hebben vragen van het Gerecht beantwoord, nader het woord gevoerd en op elkaars stellingen gereageerd of kunnen reageren. 1.5 Na afloop van de mondelinge behandeling zijn partijen opnieuw met elkaar in gesprek gegaan. Nadat partijen op 11 december 2024 hadden bericht dat ook nu geen regeling is bereikt, heeft op 27 februari 2025 – na uitstel op verzoek van Q-Waves – een laatste mondelinge behandeling plaatsgevonden. Voorafgaand aan de zitting heeft Ducapro nog producties overgelegd. Tevens heeft zij ter zitting (door middel van een voorafgaand aan de zitting overgelegde brief van 17 februari 2025) haar eis gewijzigd. 1.6 Bij akte van 19 maart 2025 heeft Ducapro laten weten dat zij vonnis wil. Vonnis is vervolgens bepaald op vandaag.

2.1 Q-Waves exploiteert op Aruba een radiostation onder de naam Hits100 en zend muziek uit. Haar inkomsten bestaan uit reclame-inkomsten. Q-Waves betaalt geen vergoeding voor het uitzenden van de muziek. 2.2 Ducapro is op 31 augustus 2017 opgericht en heeft tot doel het optreden als belangenbehartiger van rechthebbenden op muziekwerken. Zij heeft met de Nederlandse organisatie BumaStemra een overeenkomst gesloten om BumaStemra op Aruba te vertegenwoordigen. BumaStemra behartigt de belangen van de bij deze organisatie aangesloten componisten en tekstdichters met betrekking tot de uitvoering van hun werken. Daartoe dragen de bij BumaStemra aangesloten componisten en tekstdichters de auteursrechten op al hun bestaande en toekomstige werken over aan BumaStemra. 2.3 Op 25 mei 2018 is tussen BumaStemra enerzijds en de Aruba Broadcasters Association (hierna: ABA) in oprichting, van welke vereniging in oprichting Q-Waves op dat moment lid was, anderzijds een raamovereenkomst aangegaan. In deze raamovereenkomst staat onder meer als volgt: “(…) - dat de ABA de wens heeft geuit om ten behoeve van haar leden met Buma/Stemra tot overeenstemming over een auteursrechtelijke regeling te komen zoals vastgelegd in de Overeenkomst commerciële radio omroep Aruba en in de Overeenkomst commerciële televisie omroep Aruba; - dat in deze twee hierboven genoemde Overeenkomsten de uniforme voorwaarden en tarieven inzake de door de leden te verwerven vereiste auteursrechtelijke regelingen met betrekking tot het muziekuitvoeringsrecht en het mechanische reproductierecht voor de periode vanaf 1 januari 2018 zijn vastgesteld; - dat de Leden ieder voor zich een Overeenkomst met Buma/Stemra zullen aangaan op basis hiervan. (…).” 2.4 De raamovereenkomst is op 30 september 2019 door BumaStemra opgezegd. 2.5 Bij mailbericht van 14 november 2023 heeft Ducapro als volgt aan Q-Waves bericht: “Dear Mr. [directeur] from Hits 100, (…) We are reaching out to introduce the Dutch Caribbean Performing Rights Organization (DUCAPRO) in collaboration with BUMA/STEMRA of the Netherlands. Together, we are tasked with the global (including local) representation of music authors and artists, aiming to safeguard their rights and oversee the collection of royalties. Historically, the Dutch Caribbean lacked an organization dedicated to this vital task, resulting in a lapse in the collection of royalties for music creators. DUCAPRO and BUMA/STEMRA’s joint efforts have changed this scenario, extending their services to the Dutch Caribbean, including Aruba. Our norms and tariffs are based on internationally recognized standards within the music industry while being mindful of the unique characteristics of the tiny Caribbean island markets. Commencing January 1, 2024, possession of a license granted by DUCAPRO will be mandatory for the legal and rightful use of music in Aruba. Please inform us of your willingness to voluntarily enter into a license agreement for commercial music use (…).” 2.6 Op 14 december 2023 heeft [directeur] in zijn hoedanigheid van voorzitter van de Aruba Broadcasters Association (hierna: ABA) als volgt aan Ducapro bericht: “As you may know, Aruba is a small island with approximately 120 thousand inhabitants and over 20 radio stations, each playing a crucial role in connecting with our local audience. However, the economic challenges faced by most of our stations are substantial. Many are operating on tight budgets, struggling to make ends meet in the face of increasing competition from social media and the internet. Understanding the financial constraints of our radio stations and the limited size of our islands economy, the Aruba Broadcasters Association is keen on securing a fair and sustainable royalty agreement that considers our market’s unique circumstances. Given the above, we invite your agency to send us your best-detailed proposal for royalty rates that would apply to our member stations for FM and Streaming. We believe that a fair and considerate approach to royalty fees will not only support the continued operation of our radio stations but will also foster a mutually beneficial relationship between our broadcasters and your agency. We kindly request that your proposal reflect an understanding of the challengers faced by our radio stations and take into consideration the size and nature of our island economy. (…).” 2.7 Bij mailbericht van 18 december 2023 schrijft Ducapro als volgt aan [directeur]: “As per your request you will find attached the information and license agreement. Please note that your concerns have surely been met as: a. The agreement and tariff are based on the ones used by BUMA/STEMRA which radio stations themselves chose and publicly manifested in the past as being the most reasonable and acceptable to them; b. a complete comparison was made in the Caribbean region and other islands (many smaller than Aruba and with a smaller economy) which all have similar music royalty societies and it was assured that the tariffs and conditions in Aruba are completely in line with all these other Caribbean islands. We await your early reply.” 2.8 Hierop antwoordt [directeur] als de vertegenwoordiger van de ‘Radio Broadcasters of Aruba’ per mailbericht van 29 december 2023 als volgt: “In response to your proposal, we wish to bring to your attention that the financial implications linked to the fees outlined in your proposition are placing a considerable strain on the resources of the Radio Station. This situation could potentially lead to severe financial consequences. The Association of Radio Stations is scheduling a meeting in January 2024 to deliberate on our counterproposal. (…).” 2.9 Vervolgens schrijft [directeur] op 9 januari 2024 namens ABA aan Ducapro: “Following the recent management meeting of Aruba Radio Stations, there has been a keen interesting understanding Ducapro and its role in collecting music royalties from the stations in Aruba. (…) Understanding Ducapro’s role and objectives will undoubtedly contribute to a more informed and collaborative relationship between Aruba Radio Stations and Ducapro. (…).” 2.10 Op 12 januari 2024 antwoordt Ducapro: “Please be advised that the information that you requested is available on our website. Ducapro represents Buma/Stemra in the Caribbean region of the Dutch Kingdom, which includes the world repertoire. (…) Ducapro (…) represents international rightholders through Buma/Stemra and local members (…) and also adheres itself to the same international rules and standards. There is really no basis to enter into discussions about these with radiostations.

3.1 Ducapro vordert om Q-Waves bij vonnis, uitvoerbaar bij voorraad, te bevelen om binnen 24 uur na betekening van dit vonnis gedurende de uitzendingen van het radiostation van Q-Waves geen gebruik te maken van muzikale werken van de door Ducapro vertegenwoordigde auteurs dan wel rechthebbenden op die muzikale werken, op straffe van een dwangsom van Afl. 250,- per overtreding, met veroordeling van Q-Waves in de kosten van het geding. 3.2 Na wijziging van eis, waartegen Q-Waves bezwaar heeft gemaakt, vordert Ducapro primair zoals hiervoor in 3.1 is weergegeven en subsidiair dat Q-Waves voorlopig wordt toegestaan gebruik te maken van de muzikale werken van de door Ducapro vertegenwoordigde auteurs dan wel rechthebbenden, indien en voor zover Q-Waves over de periode 1 juni 2024 tot 1 juli 2025 2,1% van haar omzet aan Ducapro voor dat gebruik betaalt, over de periode 1 juli 2025 tot 1 juli 2026 2,8% van haar omzet, over de periode 1 juli 2026 tot 1 juli 2027 3,5% en over de periode van 1 juli 2027 tot 1 juli 2028 4,2% van haar omzet, zulks totdat in een bodemprocedure over de definitieve en toekomstige percentages c.q. bedragen zal zijn beslist. 3.3 Ducapro legt aan haar vordering ten grondslag dat Q-Waves commercieel gebruik maakt van de rechten van de auteurs van of rechthebbenden op muziek door de muziek uit te zenden via haar radiostation, zonder dat zij daarvoor een vergoeding betaalt terwijl zij daartoe wel is gehouden. 3.4 Q-Waves voert verweer en concludeert tot afwijzing van het gevorderde, met veroordeling van Ducapro dan wel haar gemachtigde op eigen beurs in de kosten van het geding. 3.5 Op de stellingen van partijen wordt hierna, voor zover voor de beslissing van belang, nader ingegaan.

4.1 Eerst nadat de zaak al helemaal was uitgeprocedeerd en de uitspraak was aangehouden teneinde partijen in de gelegenheid te stellen tot een minnelijke regeling te komen, heeft Ducapro tijdens de laatste mondelinge behandeling (die enkel tot doel had om te inventariseren of zich na de voorlaatste behandeling feiten van belang hadden voorgedaan) haar eis vermeerderd. Q-Waves heeft tegen de eiswijziging bezwaar gemaakt. Tenzij de eisen van een goede procesorde zich daartegen verzetten, is een eiser zolang nog geen eindvonnis is gewezen bevoegd zijn eis te veranderen of vermeerderen. Om deze reden en nu Q-Waves op de eisvermeerdering heeft kunnen reageren en zij, vanwege hetgeen hierna wordt overwogen, daardoor ook niet in haar belangen wordt geschaad, is de eiswijziging toelaatbaar. 4.2 Vast staat dat Q-Waves muzikale werken uitzendt waarop auteursrechten (en naburige rechten) rusten. Tussen partijen is op zichzelf niet in geschil dat Q-Waves is gehouden daarvoor aan de (vertegenwoordiger van de) rechthebbenden van die werken een vergoeding te betalen. Q-Waves heeft echter betwist dat Ducapro gerechtigd en bevoegd is om de belangen van die rechthebbenden te behartigen. Volgens Q-Waves beschikt Ducapro niet over een daarvoor benodigde vergunning, bestaat geen (publiekrechtelijke) grondslag voor haar optreden alhier en is onduidelijk wat de inhoud en strekking is van de door Ducapro met BumaStemra gesloten overeenkomst. Voorts worden de tarieven volgens Q-Waves eenzijdig opgelegd, ontbreekt een toetsingskader voor een aan de rechthebbenden te betalen billijke vergoeding en wil Ducapro door middel van het onderhavige geding Q-Waves dwingen een licentieovereenkomst met haar aan te gaan. 4.3 Gelet op hetgeen partijen over en weer hebben aangevoerd en op de overgelegde stukken (waaronder verschillende berichten van BumaStemra), acht het Gerecht voorshands voldoende aannemelijk geworden dat Ducapro een overeenkomst met BumaStemra is aangegaan op grond waarvan zij de bij BumaStemra aangesloten rechthebbenden namens BumaStemra mag vertegenwoordigen. Daarmee is Ducapro niet een organisatie als BumaStemra, maar handelt zij namens haar. Of Ducapro voor BumaStemra is gerechtigd hier ten lande op te treden wordt in het kader van dit geding in het midden gelaten nu het gevorderde in elk geval vanwege het navolgende niet toewijsbaar is. 4.4 Voor wat betreft het primair gevorderde verbod om gebruik te maken van de muzikale werken van de door Ducapro (via BumaStemra) vertegenwoordigde rechthebbenden als volgt. Een dergelijk verbod is, mede vanwege de (van BumaStemra als beheerder van auteursrechten afgeleide) machtspositie van Ducapro, een ingrijpend middel dat niet lichtvaardig moet worden gebruikt. Sinds jaar en dag wordt hier ten lande door de radiostations muziek uitgezonden en eerst in 2018 is door BumaStemra een overeenkomst met ABA (waarvan ook Q-Waves op dat moment lid was) aangegaan, welke overeenkomst in 2019 door BumaStemra is opgezegd. Pas eind 2023 heeft Ducapro zich vervolgens bij Q-Waves gemeld met de boodschap dat een vergoeding moet worden betaald. Partijen zijn sindsdien in overleg getreden (onder meer) over een door Q-Waves te betalen vergoeding. Dat dit enkel door toedoen van Q-Waves (nog) niet is gelukt, kan voorshands niet worden gezegd. Tussen partijen bestaat - zoals tijdens de laatste zitting gebleken - met name een verschil van inzicht over de berekeningsgrondslag van de door Q-Waves te betalen billijke vergoeding en over de waarborgen die Ducapro al dan niet biedt om de vertrouwelijkheid van de door haar geëiste administratieve en financiële informatie te waarborgen. Op voorhand is niet, althans onvoldoende gebleken dat Q-Waves zich op oneigenlijke of onredelijke gronden tegen de ter zake door Ducapro ingenomen standpunten heeft verzet, te meer nu een niet eenzijdig opgesteld en voldoende op de lokale markt toegespitst vergoedingenmodel voor het muziekgebruik, alsmede wettelijke regulering ontbreekt. Een verbod muziek uit te zenden heeft verregaande gevolgen voor Q-Waves nu zij daardoor in haar voortbestaan wordt bedreigd. Gelet hierop, bezien in het licht van het geschetste tijdsverloop en de tussen partijen gevoerde onderhandelingen, is het gevorderde verbod vooralsnog te ingrijpend. Voor dit oordeel is mede van belang dat alleen Q-Waves in rechte is betrokken terwijl er vele radiostations zijn op Aruba die alle evenmin een vergoeding betalen. 4.5 Voor wat betreft het subsidiair gevorderde geldt dat is weersproken dat de gevorderde percentages billijk zijn en ook is de ‘omzet’ waarover deze percentages worden berekend, niet gedefinieerd en in geschil. De beantwoording van de vragen of de door Ducapro namens BumaStemra te hanteren tarieven billijk zijn en of door haar een juiste berekeningsgrondslag (over welke omzet van het radiostation welk percentage als vergoeding is verschuldigd) wordt gehanteerd, leent zich niet voor een behandeling in dit kort geding. Daarvoor is nader debat en (deskundigen)onderzoek vereist. Het Gerecht heeft tot slot ook geen enkel aanknopingspunt om zelf een bij wege van voorlopige voorziening te betalen billijke vergoeding te bepalen. 4.6 Het gevorderde wordt daarom afgewezen. 4.7 Ducapro wordt als de in het ongelijk te stellen partij veroordeeld in de kosten van het geding aan de zijde van Q-Waves gevallen en tot op heden begroot op Afl. 3.000,- aan salaris van de gemachtigde. 5. DE UITSPRAAK Het Gerecht: 5.1 wijst het gevorderde af; 5.2 veroordeelt Ducapro in de kosten van het geding aan de zijde van Q-Waves gevallen en tot op heden begroot op Afl. 3.000,- aan salaris van de gemachtigde. Dit vonnis is gewezen door mr. T.A.M. Tijhuis, rechter, en is in het openbaar uitgesproken op woensdag 2 april 2025 in tegenwoordigheid van de griffier.