ECLI:NL:OGAACMB:2023:53

Uitspraak van 9 oktober 2023 GAZA nrs. AUA202300010 en AUA202300011 HET GERECHT IN AMBTENARENZAKEN VAN ARUBA UITSPRAAK op het bezwaar van: [Klager], wonende in Aruba, KLAGER, gemachtigde: mr. R.P. Lee, gericht tegen: DE GOUVERNEUR VAN ARUBA, zetelend in Aruba, VERWEERDER, gemachtigde: mr. K. Veekmans (DRH).

Bij landsbesluit van 11 november 2022 no. 28 (het bestreden landsbesluit), door klager ontvangen op 14 december 2022, heeft verweerder onder meer besloten om klager met ingang van 1 juli 2020 te bevorderen in de functie van gevangenisinrichtingsmedewerker (schaal 6, dienstjaar 9). Bij brief van 11 november 2022, door klager ontvangen op 14 december 2022, heeft verweerder klager bericht dat het voorstel om hem met ingang van 1 mei 2019 te bevorderen niet voor inwilliging vatbaar is. Tegen het bestreden landsbesluit (zaaknummer AUA202300011) en tegen de brief (zaaknummer AUA202300010) heeft klager op 3 januari 2023 bezwaar gemaakt. Verweerder heeft op 27 februari 2023 een contramemorie ingediend. Het gerecht heeft de zaken samen behandeld ter zitting van 21 augustus 2023. Klager is verschenen bijgestaan door zijn gemachtigde. Verweerder heeft zich laten vertegenwoordigen door zijn gemachtigde. De uitspraak is bepaald op heden.

De ontvankelijkheid 1.1 Ingevolge artikel 41, eerste lid, van de Landsverordening ambtenarenrechtspraak (hierna: La), dient het bezwaarschrift te worden ingediend binnen dertig dagen te rekenen vanaf de dag waarop de aangevallen beschikking is uitgesproken. Het derde lid van dit artikel bepaalt dat, indien het bezwaar na de daarvoor bepaalde termijn is ingediend, de indiener niet op grond daarvan niet-ontvankelijk wordt verklaard, indien hij ten genoegen van de rechter aantoont het bezwaar te hebben ingebracht binnen dertig dagen na de dag waarop hij van de aangevallen beschikking kennis heeft kunnen dragen. 1.2 Klager heeft zijn bezwaarschriften na het verstrijken van de in artikel 41, eerste lid, van de La gestelde termijn ingediend. Hij heeft echter aangevoerd het bestreden landsbesluit en de brief pas op 14 december 2022 te hebben ontvangen, hetgeen door verweerder niet is betwist. Het tegendeel blijkt ook niet uit de gedingstukken. Dit betekent dat moet worden aangenomen dat het bezwaarschriften zijn ingediend binnen de in artikel 41, derde lid, van de La gestelde termijn. Klager is ontvankelijk in zijn bezwaren.

2.1 Klager is ambtenaar werkzaam bij Dienst Gevangeniswezen Aruba (DGWA) in de functie van gevangenisinrichtingsmedewerker. 2.2 Bij landsbesluit van 17 februari 2016 is klager laatstelijk met ingang van 1 november 2014 bevorderd in de functie van gevangenisinrichtingsmedewerker (schaal 5, dienstjaar 3). 2.3 Bij brief van 20 februari 2020 (hierna: het voorstel) verzoekt de directeur DGWA om klager met ingang van 1 mei 2019 te bevorderen naar schaal 6. 2.4 Bij brief van 11 november 2022 heeft verweerder klager bericht dat zijn verzoek voor een bevordering met ingang van 1 mei 2019 niet voor inwilliging vatbaar is omdat hij niet voldoet aan de bevorderingseis van anciënniteit nu klager in de anciënniteitsperiode 593 dagen arbeidsongeschikt was. 2.5 Bij bestreden landsbesluit van 11 november 2022 heeft verweerder onder meer besloten om klager met ingang van 1 juli 2020 te bevorderen in de functie van gevangenisinrichtingsmedewerker (schaal 6, dienstjaar 9). In het landsbesluit staat onder meer: “(…) dat betrokkene gedurende de anciënniteitsperiode van 1 november 2014 tot 1 november 2018, 593 van de 1460 dagen arbeidsongeschikt was, oftewel betrokkene was per jaar gemiddeld 148 dagen arbeidsongeschikt; dat betrokkene had kunnen weten dat veelvuldige arbeidsongeschiktheid invloed kan hebben op de bepaling van de anciënniteitsperiode; dat het verzuim van betrokkene 40,6% bedraagt, waarmee de vastgestelde gedragslijn van 15% wordt overschreden, met als gevolg dat zijn anciënniteitsperiode verlengd wordt; dat betrokkene, indien de anciënniteitsperiode verlengd wordt met het totaal aantal arbeidsongeschiktheidsdagen, overeenkomend met 593 dagen, met ingang van 1 juli 2020 voldoet aan de anciënniteitseis; (…).” bestreden landsbesluit 3. Aan het bestreden landsbesluit heeft verweerder ten grondslag gelegd dat klager gedurende de anciënniteitsperiode (1 november 2014 tot 1 november 2018) 593 dagen arbeidsongeschikt was. De ingangsdatum van de bevordering is om deze reden met vertraagd met het aantal dagen arbeidsongeschikt. Verweerder hanteert een nieuwe gedragslijn waarbij het bevorderingsmoment uitgesteld wordt met eenzelfde aantal dagen als het totaal aantal arbeidsongeschiktheidsdagen gedurende de anciënniteitsperiode als de ambtenaar gemiddeld 55 kalenderdagen per jaar oftewel 15% arbeidsongeschikt is geweest. bezwaargronden 4. Klager kan zich met de brief van 11 november 2022 en het bestreden landsbesluit niet verenigen en stelt dat de brief van 11 november 2022 een beschikking is omdat daarin het voorstel om met ingang van 1 mei 2019 te worden bevorderd naar schaal 6 wordt afgewezen. Het bezwaar tegen het bestreden landsbesluit is gericht tegen de verschuiving van de bevorderingsdatum naar 1 juli 2020. Daaraan heeft klager - kort samengevat - ten grondslag gelegd dat er geen wettelijk grondslag bestaat voor het ongeschreven en ongepubliceerd beleid (de nieuwe gedragslijn) van verweerder, en dat het beleid niet met terugwerkende kracht kan worden toegepast. Hij concludeert tot vernietiging van de brief en het bestreden landsbesluit en verzoekt om verweerder op te dragen opnieuw te beslissen en hem met ingang van 1 november 2018 te bevorderen.

Het bezwaar gericht tegen de brief van 11 november 2022 (AUA202300010) 5.1 Het gerecht is van oordeel dat de bestreden brief van 11 november 2022 geen beschikking is in de zin van artikel 35, eerste lid, van de La en overweegt daartoe als volgt. De bestreden brief is van dezelfde datum als het bestreden landsbesluit. De bestreden brief bevat een uitgebreide motivering waarom klager niet op eerdere datum naar schaal 6 bevorderd kan worden, maar dat die bevordering verschoven moet worden naar 1 juli 2020. De bestreden brief bevat echter geen (aparte) beslissing(en) op het bevorderingsvoorstel. De beslissing om de bevorderingsdatum naar schaal 6 naar 1 juli 2020 te verschuiven (welke beslissing automatisch inhoudt een weigering om de bevordering eerder te laten ingaan, heeft verweerder vastgelegd bij het landsbesluit. In de aanhef van het landsbesluit wordt het voorstel van de directeur DGWA naar schaal 6 ook als zodanig genoemd. Daarom is alleen het landsbesluit aan te merken als een op rechtsgevolg gerichte beschikking in de zin van de La, waartegen klager bij dit gerecht in rechte kan opkomen, hetgeen klager ook heeft gedaan. 5.2 Het bezwaar van klager tegen de bestreden brief van 11 november 2022 zal daarom niet-ontvankelijk worden verklaard. Het bezwaar gericht tegen het bestreden landsbesluit van 11 november 2022 (AUA202300011) 6.1 Het betoog van klager dat het door verweerder gehanteerde 15%-verzuimbeleid niet bekend is gemaakt en evenmin met terugwerkende kracht op zijn bevordering kan worden toegepast, slaagt. Het gerecht overweegt daartoe als volgt. 6.2 In het bestreden landsbesluit heeft verweerder het 15%-verzuimbeleid toegepast. Dit beleid houdt in dat dat de ingangsdatum van een bevordering niet wordt uitgesteld bij een verzuim van minder dan 15% per anciënniteitsperiode, dat wil zeggen gemiddeld 55 kalenderdagen per anciënniteitsjaar. Bij overschrijding van dit aantal wordt de ingangsdatum van de bevordering uitgesteld met een periode gelijk aan de gehele duur van de arbeidsongeschiktheid over de anciënniteitsperiode, waarbij de bevordering ingaat op de eerste kalenderdag van de volgende maand. Het eerste advies inzake dit beleid is door de Departamento Recurso Humano (DRH) op 18 juli 2022 aan de minister van Algemene Zaken, Innovatie, Overheidsorganisatie, Infrastructuur en Ruimtelijke Ordening aangeboden. Op 17 januari 2023 heeft de DRH de betreffende minister aanvullend geadviseerd. Dit beleid is (nog) niet door de ministers goedgekeurd en aangenomen. Van een voldoende kenbare gedragslijn is dan ook geen sprake. 6.3 Het gerecht overweegt verder dat nu het nieuwe en nog niet goedgekeurde 15%-verzuimbeleid pas bij advies van 18 juli 2022 in het leven is geroepen en niet is gebleken dat aan dit beleid terugwerkende kracht is toegekend, dit beleid niet op het bevorderingsverzoek van klager mocht worden toegepast. In zoverre is de bestreden beschikking dan ook onzorgvuldig tot stand gekomen en lijdt het aan een motiveringsgebrek. 6.4 Het bovenstaande leidt tot de slotsom dat het bezwaar gegrond is. Het bestreden landsbesluit kan niet in stand blijven en zal worden vernietigd en verweerder zal worden gelast om met inachtneming van hetgeen in deze uitspraak is overwogen, binnen drie maanden na dagtekening hiervan, opnieuw te beslissen op het voorstel om klager te bevorderen in de functie van gevangenisinrichtingsmedewerker (schaal 6). 7. Verweerder dient op na te melden wijze in de proceskosten te worden verwezen. 8. Het gerecht ziet aanleiding om verweerder te veroordelen in de kosten van dit geding, welke begroot worden op Afl. 1.400,-.

De rechter in dit gerecht: in zaaknummer AUA202300010: verklaart het bezwaar niet-ontvankelijk; in zaaknummer AUA202300011: verklaart het bezwaar gegrond; verklaart het landsbesluit van 11 november 2022 no. 28 nietig, voor zover het de datum betreft met ingang waarvan klager is bevorderd naar schaal 6, dienstjaar 9; draagt verweerder op om binnen een termijn van drie maanden na dagtekening van deze uitspraak opnieuw op het voorstel om klager naar schaal 6, dienstjaar 9 te bevorderen te beslissen, met inachtneming van hetgeen in deze uitspraak is overwogen; veroordeelt verweerder tot betaling van de door klager voor dit geding gemaakte kosten aan rechtskundige bijstand, begroot op Afl. 1.400,-. Deze uitspraak is gegeven door mr. W.C.E. Winfield, rechter in ambtenarenzaken, ter zitting van 9 oktober 2023 in aanwezigheid van de griffier. Tegen deze uitspraak kunnen beide partijen hoger beroep instellen bij de Raad van beroep in ambtenarenzaken. Daarbij dient de volgende termijn in acht te worden genomen: Als de indiener van het hoger beroep of zijn gemachtigde bij de uitspraak aanwezig is geweest: binnen dertig dagen na de dag van de uitspraak; In de andere gevallen: binnen dertig dagen na de dag van de toezending of de terhandstelling van een afschrift van de uitspraak. Het beroepschrift moet worden ingediend bij: De griffie van de Raad van Beroep in ambtenarenzaken J.G. Emanstraat 51 Oranjestad Aruba U wordt verzocht bij het indienen van het beroepschrift het volgende in acht te nemen: 1. Leg bij het beroepschrift een afschrift over van deze uitspraak; 2. Onderteken het beroepschrift en vermeld het volgende: a. de naam en het adres van de indiener of de gemachtigde, b. de datum van ondertekening, c. waartegen u in hoger beroep komt, d. waarom u het niet eens bent met deze uitspraak (de gronden van het hoger beroep). Voor het instellen van hoger beroep is geen griffierecht verschuldigd.