ECLI:NL:GHSHE:2024:3496

GERECHTSHOF ‘s-HERTOGENBOSCH Team familie- en jeugdrecht Uitspraak: 7 november 2024 Zaaknummer: 200.338.178/01 en 200.338.178/02 Zaaknummer eerste aanleg: C/03/303996 / FA RK 22-1375 in de zaak in hoger beroep van de echtscheidingsbeschikking(200.338.178/01): [de man] , wonende in [woonplaats] , verzoeker in principaal hoger beroep, verweerder in incidenteel hoger beroep, hierna te noemen: de man, advocaat: mr. C.C.J. van Pol, tegen [de vrouw] , wonende in [woonplaats] , verweerster in principaal hoger beroep, verzoekster in incidenteel hoger beroep, hierna te noemen: de vrouw, advocaat: mr. P. Kramer-Ograjensek. en in de zaak met betrekking tot het verzoek tot het treffen van een voorlopige voorziening in hoger beroep (200.338.178/02): [de vrouw] , wonende in [woonplaats] , verzoekster in hoger beroep, hierna te noemen: de vrouw, advocaat: mr. P. Kramer-Ograjensek. tegen [de man] , wonende in [woonplaats] , verweerder in hoger beroep, hierna te noemen: de man, advocaat: mr. C.C.J. van Pol,

Het hof verwijst voor het verloop van het geding in eerste aanleg naar de beschikking van de rechtbank Limburg, zittingsplaats Maastricht, van 6 december 2023, uitgesproken onder voormeld zaaknummer.

In de zaak 200.338.178/01 2.1. Bij beroepschrift van 27 februari (naar het hof begrijpt) 2024, met producties, ingekomen bij het hof op diezelfde datum, heeft de man verzocht voormelde beschikking te vernietigen en opnieuw rechtdoende de vrouw niet-ontvankelijk te verklaren in het verzoek tot echtscheiding, althans haar het verzoek te ontzeggen dan wel af te wijzen als zijnde ongegrond en/of onbewezen. 2.1.1. De man heeft tijdens de mondelinge behandeling bij het hof zijn verzoek verduidelijkt, in die zin dat de man verzoekt om vernietiging van de bestreden beschikking, enkel ten aanzien van de echtscheiding. 2.2. Bij verweerschrift, tevens incidenteel hoger beroep, van 30 april 2024, ingekomen bij het hof op diezelfde datum, heeft de vrouw verzocht de bestreden beschikking te bevestigen en het beroepschrift van de man af te wijzen als zijnde ongegrond en/of onbewezen, alsmede om in incidenteel hoger beroep te bepalen dat de vrouw met uitsluiting van de man, huurder zal zijn van de echtelijke woning te [postcode] [woonplaats] aan [adres] , en de man te veroordelen in de kosten van beide/deze instantie(s), een en ander, voor zover de wet het toelaat, uitvoerbaar bij voorraad. 2.3. Bij verweerschrift in incidenteel hoger beroep, van 11 juni 2024, ingekomen bij het hof op 12 juni 2024, heeft de man verzocht om bij beschikking, voor zover mogelijk uitvoerbaar bij voorraad, de vrouw niet-ontvankelijk te verklaren in haar incidenteel hoger beroep, dan wel het incidenteel hoger beroep van de vrouw af te wijzen. 2.4. Het hof heeft verder ontvangen: - het V6-formulier van de advocaat van de man van 26 maart 2024, met bijlagen, ingekomen bij het hof op 28 maart 2024; - het V6-formulier van de advocaat van de man van 11 juni 2024, met bijlage, ingekomen bij het hof op 12 juni 2024. In de zaak 200.338.178/02 2.5. Voorts heeft de vrouw op 30 april 2024 een verzoekschrift tot het treffen van voorlopige voorzieningen ingediend. Dit verzoek is bij het hof geregistreerd met zaaknummer 200.338.178/02. Het hof zal vanuit praktisch oogpunt en gelet op de onderlinge samenhang met de hoofdzaak met kenmerk 200.338.178/01 en het verzoek voorlopige voorzieningen in deze beschikking tezamen behandelen en in beide zaken in deze beschikking uitspraak doen. 2.5.1. In voornoemd verzoekschrift voorlopige voorzieningen heeft de vrouw verzocht om te bepalen dat de vrouw, met uitsluiting van de man, voor de duur van de beroepsprocedure, gerechtigd is tot het gebruik van de echtelijke woning te [postcode] [woonplaats] aan [adres] , met bevel dat de man de woning dient te verlaten en deze niet verder mag betreden, een en ander voor zover de wet het toelaat, uitvoerbaar bij voorraad. 2.6. De mondelinge behandeling in beide zaken (200.338.178/01 en 200.338.178/02) heeft plaatsgevonden op 23 september 2024. Bij die gelegenheid zijn gehoord: de vrouw, bijgestaan door haar advocaat, de man, bijgestaan door zijn advocaat en voor wie als tolk in het Arabisch-Sudanees heeft opgetreden G. Ahmed (tolknummer 978).

3.1. De vrouw en de man zijn op 13 augustus 2001 in [plaats] (Sudan) met elkaar getrouwd. 3.2. De vrouw en de man hebben de Nederlandse nationaliteit. 3.3. De nog minderjarige kinderen van de vrouw en de man zijn: - [minderjarige 1] , geboren op [geboortedatum] 2006 in [geboorteplaats] ; - [minderjarige 2] , geboren op [geboortedatum] 2009 in [geboorteplaats] . 3.4. Bij de bestreden - uitvoerbaar bij voorraad verklaarde - beschikking, heeft de rechtbank de echtscheiding uitgesproken tussen de vrouw en de man. Daarnaast heeft de rechtbank bepaald dat [minderjarige 1] en [minderjarige 2] hun hoofdverblijfplaats hebben bij de vrouw. De andere (neven)verzoeken (waaronder de verzoeken van zowel de vrouw als de man om huurder te mogen zijn bij uitsluiting van de ander van de voormalige echtelijke woning) zijn door partijen ingetrokken en daarom door de rechtbank afgewezen. Het principaal hoger beroep (de echtscheiding) 3.5. De man kan zich met de beslissing van de rechtbank ten aanzien van de echtscheiding niet verenigen en is hiervan in hoger beroep gekomen. 3.6. De man voert - samengevat - het volgende aan. De rechtbank heeft in de bestreden beschikking ten onrechte overwogen dat de man zich refereert aan het oordeel over de echtscheiding. De man verzet zich tegen de echtscheiding. De man wil niet dat de echtscheiding wordt uitgesproken, en heeft dit ook bij de rechtbank aangegeven. De man betwist dat het huwelijk duurzaam is ontwricht. Met hulpverlening kan het huwelijk nog worden gered. Het geloof van de man staat bovendien het ongehuwd samenwonen niet toe. 3.7. De vrouw voert - samengevat - het volgende aan. Partijen leven sinds 2017 al niet meer als man en vrouw. Zij hebben geprobeerd afspraken te maken over de gevolgen van de echtscheiding, maar dat is niet gelukt. Het huwelijk is volgens de vrouw duurzaam ontwricht en verzoening is geen optie. De man heeft niet onderbouwd dat het volgens de Islam niet is toegestaan is om na de scheiding ongehuwd samen te verblijven in de woning. De man heeft bovendien inmiddels eigen woonruimte gevonden. 3.8. Het hof overweegt het volgende. 3.8.1. Omdat beide echtgenoten de Nederlandse nationaliteit hebben, komt de Nederlandse rechter met betrekking tot het verzoek tot echtscheiding op grond van artikel 3 aanhef en onder b Brussel II-ter rechtsmacht toe. Ook het Nederlands recht is van toepassing op het verzoek tot echtscheiding (artikel 10:56 van het Burgerlijk Wetboek (BW)). 3.8.2. Ingevolge artikel 1:151 BW kan de rechter de echtscheiding, op verzoek van één der echtgenoten uitspreken, indien het huwelijk duurzaam is ontwricht. 3.8.3. Het huwelijk is duurzaam ontwricht, indien de voortzetting van de samenleving ondraaglijk is geworden, zonder dat er uitzicht bestaat op herstel van behoorlijke echtelijke verhoudingen (MvT, Kamerstukken II, 10213, 3, p. 14 e.v., MvA II, 6, p. 3 e.v.). Met duurzame ontwrichting wordt gedoeld op een objectief te constateren toestand, die wel nauw verband kan houden met bepaalde in het huwelijk voorgevallen feiten, maar die daarin niet opgaat. Beslissend is het bestáán van de toestand en niet (de wijze van) het óntstaan ervan (Asser/De Boer, Kolkman & Salomons 1-II 2016/617). Indien een echtgenoot stelt, en daarbij volhardt, dat hij niet meer met zijn echtgenoot kan samenleven, zal dit door de rechter moeten worden opgevat als een zeer ernstige aanwijzing dat de toestand van duurzame ontwrichting bestaat en vormt dit volgens vaste rechtspraak vrijwel altijd een beslissende aanwijzing dat het huwelijk duurzaam is ontwricht. 3.8.4. De vrouw volhardt in haar standpunt dat het huwelijk duurzaam is ontwricht. De vrouw heeft verklaard dat partijen al jarenlang (sinds 2017) niet meer met elkaar samenleefden als man en vrouw en dat verzoening niet tot de mogelijkheden behoort. Voorts is gebleken dat de man de voormalige echtelijke woning heeft verlaten met ingang van juni 2024 en dat de man eigen woonruimte heeft betrokken. Hoewel de man zich verzet tegen de echtscheiding, staat volgens het hof op grond van het voorgaande vast dat het huwelijk duurzaam is ontwricht. Het hof zal het verzoek van de man in hoger beroep om de echtscheiding niet uit te spreken daarom afwijzen. Het incidenteel hoger beroep (huurrecht voormalige echtelijke woning) 3.9. De vrouw wil dat het huurrecht van de voormalige echtelijke woning aan haar toekomt. De vrouw heeft geen urgentie gekregen en ten gevolge hiervan hebben partijen lange tijd samen moeten leven. Die situatie werd onhoudbaar en de vrouw ondervindt psychische hinder doordat de man probeert de echtscheiding uit te stellen. 3.10. De man voert aan dat de vrouw niet kan worden ontvangen in haar incidenteel hoger beroep, omdat er geen grieven zijn ingediend. De man betwist dat er sprake is van ruzie of geestelijke mishandeling. De man is overigens inmiddels geslaagd in het zoeken naar zelfstandige woonruimte, zodat het huurrecht van de woning aan de vrouw kan worden toegekend, in het geval het hof de beslissing van de rechtbank met betrekking tot de echtscheiding bekrachtigt. Dit geldt, aldus de man, ook voor het verzoek tot het voorlopig uitsluitend gebruik van de woning (voorlopige voorziening). 3.11. Het hof overweegt als volgt. 3.11.1. Omdat de voormalige echtelijke woning in Nederland is gelegen, komt de Nederlandse rechter ingevolge artikel 4 lid 3 aanhef en onder a Rv rechtsmacht toe met betrekking tot het verzoek tot toekenning van het huurrecht van de echtelijke woning aan de vrouw. Het hof zal op dit verzoek Nederlands recht toepassen. 3.11.2. Op grond van artikel 827 lid 1 sub f van het Wetboek van Burgerlijke Rechtsvordering (Rv) juncto artikel 7:266, vijfde lid, BW kan de rechter in geval van echtscheiding op verzoek van een echtgenoot bepalen wie van de echtgenoten huurder van de echtelijke woning zal zijn. De beantwoording van de vraag aan wie van partijen het huurrecht van de voormalige echtelijke woning dient te worden toegekend, vindt plaats aan de hand van een afweging van de belangen van zowel de vrouw als de man bij toekenning van dit huurrecht. Bij die belangenafweging moet de rechter volgens vaste rechtspraak alle omstandigheden betrekken die in dit verband door partijen zijn aangevoerd. Tevens bepaalt de rechter de dag van ingang van de huur. 3.11.3. Het hof passeert de stelling van de man dat door de vrouw niet is voldaan aan het kenbaarheidsvereiste, aangezien er volgens de man geen grief is gericht tegen de beslissing van de rechtbank ten aanzien van het huurrecht van de voormalige echtelijke woning. Ingevolge vaste jurisprudentie (HR 7 april 2000, ECLI:NL:HR:2000:AA5410 en HR 23 februari 2001, ECLI:NL:HR:2001:AB0201) kunnen verzoeken tot het treffen van nevenvoorzieningen in de zin van art. 827 Rv ook voor het eerst in de loop van de procedure, en zelfs in hoger beroep gedaan worden. Het staat de vrouw derhalve vrij dit verzoek in hoger beroep (opnieuw) te doen. Bovendien is voldoende duidelijk waar het verzoek van de vrouw op ziet. 3.11.4. Het hof zal het verzoek van de vrouw toewijzen. De man heeft tijdens de mondelinge behandeling bij het hof immers aangeven met ingang van 1 juni 2024 uit de voormalige echtelijke woning te zijn vertrokken en eigen woonruimte te hebben gevonden.

Op grond van het vorenstaande zal het hof de beschikking waarvan beroep bekrachtigen ten aanzien van de beslissing met betrekking tot de echtscheiding, en voorts het verzoek van de vrouw (in incidenteel hoger beroep) ten aanzien van toewijzing van het huurrecht toewijzen en de proceskosten in beide instanties compenseren. Het hof zal bij wijze van voorlopige voorziening het uitsluitend gebruik van de echtelijke woning aan de vrouw toekennen.

Het hof: op het principaal en incidenteel appel (200.338.178/01): bekrachtigt de tussen partijen gegeven beschikking van de rechtbank Limburg, zittingsplaats Maastricht, van 6 december 2023, ten aanzien van de echtscheiding; bepaalt dat de vrouw huurder zal zijn van de woning te [postcode] [woonplaats] aan [adres] , met ingang van de dag waarop de echtscheidingsbeschikking is ingeschreven in de registers van de burgerlijke stand; compenseert de proceskosten in hoger beroep, in die zin dat iedere partij de eigen kosten draagt; in de voorlopige voorzieningen procedure (200.338.178/02): bepaalt dat de vrouw totdat de hierboven genoemde beslissing inzake de toekenning van het huurrecht aan de vrouw in kracht van gewijsde gaat, bij uitsluiting van de man gerechtigd is tot het gebruik van de echtelijke huurwoning gelegen aan de [postcode] [woonplaats] aan [adres] , met bevel dat de man de woning dient te verlaten en deze verder niet mag betreden; verklaart deze beschikking tot zover uitvoerbaar bij voorraad; wijst af het meer of anders verzochte. Deze beschikking is gegeven door mrs. G.M. Goes, J.C.E. Ackermans-Wijn en M. Jonker en is in het openbaar uitgesproken op 7 november 2024 door mr. E.M.D.M. van der Linden in tegenwoordigheid van de griffier.