ECLI:NL:GHDHA:2021:2604

Rolnummer: 22-001481-21

Parketnummer: 10-061416-21

Datum uitspraak: 24 december 2021

TEGENSPRAAK

Gerechtshof Den Haag

meervoudige kamer voor strafzaken

Arrest

gewezen op het hoger beroep tegen het vonnis van de politierechter in de rechtbank Rotterdam van 12 mei 2021 in de strafzaak tegen de verdachte:

[verdachte],

geboren te [plaats] op [datum] 1997,

BRP-adres: [adres].

Onderzoek van de zaak

Dit arrest is gewezen naar aanleiding van het onderzoek ter terechtzitting in hoger beroep van dit hof.

Het hof heeft kennisgenomen van de vordering van de advocaat-generaal en van hetgeen door en namens de verdachte naar voren is gebracht.

Procesgang

In eerste aanleg is de verdachte ter zake van de tenlastegelegde feiten veroordeeld tot een taakstraf voor de duur van 90 uren, subsidiair 45 dagen hechtenis.

Namens de verdachte is tegen het vonnis hoger beroep ingesteld.

Ontvankelijkheid van het openbaar ministerie

De raadsman heeft ter terechtzitting in hoger beroep primair bepleit dat het openbaar ministerie niet-ontvankelijk in de vervolging van de verdachte dient te worden verklaard. Hiertoe heeft de raadsman – zakelijk weergegeven - aangevoerd dat op het moment dat de verdachte in verzekering werd gesteld, geen melding is uitgegaan naar de piketcentrale. De raadsman heeft gesteld dat dit een onherstelbaar vormverzuim is en dat de verdachte in zijn belangen is geschaad omdat de verdachte in die tijd zijn proceshouding heeft moeten bepalen. Hij heeft volgens de raadsman gekozen om te zwijgen omdat hij erop vertrouwde dat zijn vriend de waarheid zou gaan verklaren. Een (piket)advocaat had de verdachte volgens de raadsman kunnen adviseren over de gevolgen van zijn gekozen proceshouding.

Het hof overweegt hiertoe als volgt.

Op deze zaak is voor wat betreft de verplichting tot het in kennis stellen van de piketcentrale artikel 28b lid 2 Wetboek van Strafvordering (hierna: Sv.) van toepassing. Artikel 28b lid 2 Sv. luidt als volgt:

Indien een verdachte die is aangehouden voor een strafbaar feit waarvoor voorlopige hechtenis is toegelaten, desgevraagd rechtsbijstand wenst, stelt de hulpofficier van justitie die bij de voorgeleiding beveelt dat de verdachte wordt opgehouden voor onderzoek, het bestuur van de raad voor rechtsbijstand hiervan onverwijld in kennis, opdat het bestuur een raadsman aanwijst. De tweede volzin van het eerste lid is van toepassing.

Verdachte is aangehouden op grond van verdenking van overtreding van de artikelen 10 lid 3 en 2 aanhef en sub C Opiumwet. Dat is een feit waarvoor voorlopige hechtenis is toegelaten.

In sommige gevallen, zie artikel 28b lid 1 Sv, is de hulpofficier van justitie verplicht om hoe dan ook genoemd bestuur in kennis te stellen. Dan moet het gaan om een “kwetsbare” verdachte of om een verdenking van een misdrijf waarop naar de wettelijke omschrijving gevangenisstraf van twaalf jaren of meer is gesteld. Beide omstandigheden doen zich in deze zaak echter niet voor.

Verdachte heeft tijdens de voorgeleiding op 3 maart 2021 aan de hulpofficier na zijn aanhouding, na te zijn voorgelicht over zijn recht op rechtsbijstand, geantwoord dat hij geen gebruik wilde maken van zijn recht op consultatie- en verhoorbijstand en gezegd dat hij geen advocaat nodig had.

Dit standpunt heeft verdachte ook ingenomen bij het verhoor op 3 maart 2021 met betrekking tot de inverzekeringstelling.

Bij aanvang van het inhoudelijk verhoor op 3 maart 2021, dat plaatsvond na de voorgeleiding voor de hulpofficier ter gelegenheid van de aanhouding, hebben verbalisanten verdachte voorgelicht omtrent zijn recht op rechtsbijstand en heeft verdachte volhard in zijn standpunt dat hij geen advocaat wenst. Op vragen heeft hij geantwoord dat hij geen gebruik wil maken van zijn recht op consultatie, dat hij geen verhoorbijstand van een advocaat behoeft en dat hij de mededeling dat hij tijdens het verhoor hierop kan terugkomen als hij dat wenst, heeft begrepen.

Bij aanvang van het inhoudelijk verhoor op 4 maart 2021 is verdachte opnieuw voorgelicht omtrent zijn recht op consultatie- en verhoorbijstand en heeft verdachte na vragen opnieuw geantwoord dat hij daarvan geen gebruik wenst te maken en dat hij begrijpt dat hij op die beslissing kan terugkomen.

Uit deze feiten blijkt dat de verdachte na zijn aanhouding bij de voorgeleiding aan de hulpofficier van justitie en bij zijn verhoren en bij het verhoor voor de inverzekeringstelling na te zijn voorgelicht desgevraagd heeft aangegeven geen gebruik te willen maken van rechtsbijstand en dat verdachte niet op deze beslissing is teruggekomen. Daarmee heeft de verdachte, in de zin van het bepaalde in artikel 28a Sv, vrijwillig en ondubbelzinnig afstand gedaan van zijn recht op rechtsbijstand. Daarmee bestond er geen verplichting het bestuur van de raad voor rechtsbijstand te informeren over de aanhouding en inverzekeringstelling van verdachte.

Uit het bovenstaande volgt dat er geen vormverzuim heeft plaatsgehad.

Het verweer dat strekt tot niet-ontvankelijkheid van het openbaar ministerie dient te worden verworpen.

Tenlastelegging

Aan de verdachte is tenlastegelegd dat:

1.hij, op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk heeft geteeld en/of bereid en/of bewerkt en/of verwerkt en/of verkocht en/of afgeleverd en/of verstrekt en/of vervoerd, in elk geval opzettelijk aanwezig heeft gehad, ongeveer 13,1 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende cocaïne, en/of ongeveer 2,0 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende heroïne, zijnde cocaïne en/of heroïne, (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;

2.hij op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk niet heeft voldaan aan een bevel of een vordering, krachtens enig wettelijk voorschrift, te weten artikel 9, lid 3, van de Opiumwet, gedaan door (een) ambtenaren, te weten [politieambtenaar1] (brigadier bij politie Eenheid Rotterdam) en/of [politieambtenaar2] (hoofdagent bij politie Eenheid Rotterdam), belast met de uitoefening van enig toezicht en/of belast met en/of bevoegd verklaard tot het opsporen en/of onderzoeken van strafbare feiten, door, nadat deze ambtenaren van hem hadden gevorderd de verdovende middelen die in het voertuig waarin die [verdachte] zich bevond en/of op zijn persoon aanwezig waren, uit te leveren, hieraan geen gevolg te geven;

3.hij op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk enige handeling, gedaan door [politieambtenaar1] (brigadier bij politie Eenheid Rotterdam) en/of [politieambtenaar2] (hoofdagent bij politie Eenheid Rotterdam), zijnde (een) ambtenaren belast met de uitoefening van enig toezicht en/of belast met en/of bevoegd verklaard tot het opsporen en/of onderzoeken van strafbare feiten, ondernomen ter uitvoering van een wettelijk voorschrift, te weten de toegang tot en/of het doorzoeken van het vervoermiddel door die opsporingsambtenaren [politieambtenaar1] en [politieambtenaar2] naar aanwezigheid van middelen als bedoeld in lijst I en/of II van de Opiumwet en/of (vervolgens) de inbeslagneming van de daarvoor vatbare voorwerpen, gelet op artikel 9, lid 1 en 3, van de Opiumwet en/of artikel 96b, lid 1, van het Wetboek van Strafvordering, heeft belemmerd, door het voertuig waarin die [verdachte] zich bevond niet te verlaten en/of woordelijk meermalen aan te geven niet mee te werken.

Vordering van de advocaat-generaal

De advocaat-generaal heeft gevorderd dat het vonnis waarvan beroep zal worden vernietigd en dat de verdachte ter zake van de tenlastegelegde feiten zal worden veroordeeld tot een taakstraf voor de duur van 90 uren, subsidiair 45 dagen hechtenis.

Het vonnis waarvan beroep

Het vonnis waarvan beroep kan niet in stand blijven reeds omdat daarvan slechts aantekening is gedaan ingevolge artikel 378a van het Wetboek van Strafvordering.

Bewezenverklaring

Het hof acht wettig en overtuigend bewezen dat de verdachte het onder 1, 2 en 3 tenlastegelegde heeft begaan, met dien verstande dat:

1.hij, op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk heeft geteeld en/of bereid en/of bewerkt en/of verwerkt en/of verkocht en/of afgeleverd en/of verstrekt en/of vervoerd, in elk geval opzettelijk aanwezig heeft gehad, ongeveer 13,1 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende cocaïne, en/of ongeveer 2,0 gram, in elk geval een hoeveelheid van een materiaal bevattende heroïne, zijnde cocaïne en/of heroïne, (telkens) een middel als bedoeld in de bij de Opiumwet behorende lijst I, dan wel aangewezen krachtens het vijfde lid van artikel 3a van die wet;

2.hij op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk niet heeft voldaan aan een bevel of een vordering, krachtens enig wettelijk voorschrift, te weten artikel 9, lid 3, van de Opiumwet, gedaan door (een) ambtenaren, te weten [politieambtenaar1] (brigadier bij politie Eenheid Rotterdam) en/of [politieambtenaar2] (hoofdagent bij politie Eenheid Rotterdam), belast met de uitoefening van enig toezicht en/of belast met en/of bevoegd verklaard tot het opsporen en/of onderzoeken van strafbare feiten, door, nadat deze ambtenaren van hem hadden gevorderd de verdovende middelen die in het voertuig waarin die [verdachte] zich bevond en/of op zijn persoon aanwezig waren, uit te leveren, hieraan geen gevolg te geven;

3.hij op of omstreeks 3 maart 2021 te Rotterdam, althans in Nederland, opzettelijk enige handeling, gedaan door [politieambtenaar1] (brigadier bij politie Eenheid Rotterdam) en/of [politieambtenaar2] (hoofdagent bij politie Eenheid Rotterdam), zijnde (een) ambtenaren belast met de uitoefening van enig toezicht en/of belast met en/of bevoegd verklaard tot het opsporen en/of onderzoeken van strafbare feiten, ondernomen ter uitvoering van een wettelijk voorschrift, te weten de toegang tot en/of het doorzoeken van het vervoermiddel door die opsporingsambtenaren [politieambtenaar1] en [politieambtenaar2] naar aanwezigheid van middelen als bedoeld in lijst I en/of II van de Opiumwet en/of (vervolgens) de inbeslagneming van de daarvoor vatbare voorwerpen, gelet op artikel 9, lid 1 en 3, van de Opiumwet en/of artikel 96b, lid 1, van het Wetboek van Strafvordering, heeft belemmerd, door het voertuig waarin die [verdachte] zich bevond niet te verlaten en/of woordelijk meermalen aan te geven niet mee te werken.

Hetgeen meer of anders is tenlastegelegd, is niet bewezen. De verdachte moet daarvan worden vrijgesproken.

Bewijsvoering

Het hof grondt zijn overtuiging dat de verdachte het bewezenverklaarde heeft begaan op de feiten en omstandigheden die in de bewijsmiddelen zijn vervat en die reden geven tot de bewezenverklaring.

In die gevallen waarin de wet aanvulling van het arrest vereist met de bewijsmiddelen dan wel, voor zover artikel 359, derde lid, tweede volzin, van het Wetboek van Strafvordering wordt toegepast, met een opgave daarvan, zal zulks plaatsvinden in een aanvulling die als bijlage aan dit arrest zal worden gehecht.

Nadere bewijsoverweging

Ter terechtzitting in hoger beroep heeft de verdachte verklaard dat het bij hem aangetroffen boterhamzakje waarin de gripzakjes zaten met cocaïne en heroïne, opeens door de bijrijder aan hem waren gegeven nadat de politie hen in de auto aansprak, waarop hij het boterhamzakje in een van zijn zakken heeft gedaan. Er zat een gat in die broekzak, waardoor het boterhamzakje naar beneden tot kniehoogte is gezakt. De raadsman van de verdachte heeft bepleit dat de verdachte geen opzet had op het aanwezig hebben van de betreffende middelen, omdat hij niet wist of hoefde te weten wat er in het aan hem gegeven zakje zat. Dat maakt dat vrijspraak moet volgen.

Het hof verwerpt dit verweer en overweegt daartoe als volgt.

In het proces-verbaal van verbalisanten [politieambtenaar1] en [politieambtenaar2] staat beschreven dat de verbalisanten de verdachte en de bijrijder in de Kia Picanto staande hebben gehouden. Vanaf het moment van de staande houding beschrijven de verbalisanten gedetailleerd de handelingen van beide inzittenden. Ze beschrijven dat de verdachte vanaf het begin nerveus op de verbalisanten overkwam, dat hij transpireerde en constant met zijn rechterhand iets weg leek te stoppen. Na het bevel tot uitlevering van drugs begon de verdachte heftig te transpireren en verrichte hij met zijn rechterhand achter zijn rug handelingen.

Het hof:

Vernietigt het vonnis waarvan beroep en doet opnieuw recht:

Verklaart zoals hiervoor overwogen bewezen dat de verdachte het onder 1, 2 en 3 tenlastegelegde heeft begaan.

Verklaart niet bewezen hetgeen de verdachte meer of anders is tenlastegelegd dan hierboven is bewezenverklaard en spreekt de verdachte daarvan vrij.

Verklaart het onder 1, 2 en 3 bewezenverklaarde strafbaar, kwalificeert dit als hiervoor vermeld en verklaart de verdachte strafbaar.

Veroordeelt de verdachte tot een taakstraf voor de duur van 90 (negentig) uren, indien niet naar behoren verricht te vervangen door 45 (vijfenveertig) dagen hechtenis.

Beveelt dat de tijd die door de verdachte vóór de tenuitvoerlegging van deze uitspraak in enige in artikel 27, eerste lid, van het Wetboek van Strafrecht bedoelde vorm van voorarrest is doorgebracht, bij de uitvoering van de opgelegde taakstraf in mindering zal worden gebracht, volgens de maatstaf van twee uren taakstraf per in voorarrest doorgebrachte dag, voor zover die tijd niet reeds op een andere straf in mindering is gebracht.

Dit arrest is gewezen door mr. F.W. van Lottum, mr. M. Koole en mr. F. de Jong, in bijzijn van de griffier mr. P.M. Smit.

Het is uitgesproken op de openbare terechtzitting van het hof van 24 december 2021.

Mr. F. de Jong is buiten staat dit arrest te ondertekenen.