ECLI:NL:GHARL:2024:6737

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN locatie Leeuwarden, afdeling civiel zaaknummer gerechtshof 200.336.376/01 zaaknummer rechtbank Noord-Nederland 226270 arrest van 29 oktober 2024 in de zaak van 1EWC Diagnostics B.V., 2. EWC Diagnostics Trade B.V., die zijn gevestigd in Steenwijk, die hoger beroep hebben ingesteld, en bij de rechtbank optraden als eiseressen, hierna samen (in enkelvoud): EWC advocaat: mr. W. Mollema te Leeuwarden, tegen [geïntimeerde] , die woont in [woonplaats1] , en bij de rechtbank optrad als gedaagde, hierna: [geïntimeerde], advocaat: mr. V.J.M. Verlinden-Masson te Groningen. 1Het verloop van de procedure in hoger beroep EWC heeft met een dagvaarding van 27 november 2023 hoger beroep ingesteld tegen het vonnis van 10 oktober 2023 dat de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Nederland, locatie Groningen in kort geding tussen partijen heeft gewezen. EWC heeft na het aanbrengen van de zaak bij het hof een memorie van grieven genomen en [geïntimeerde] een memorie van antwoord. Daarna heeft het hof een mondelinge behandeling bepaald die op 17 september 2024 bij het hof heeft plaatsgevonden. Daarvan is een verslag gemaakt dat aan het dossier is toegevoegd (het proces-verbaal). Hierna hebben partijen het hof gevraagd arrest te wijzen. Het hof heeft op 3 oktober 2024 van de advocaten van partijen opmerkingen gekregen over het proces-verbaal. De opmerkingen van mr. Mollema over wat door hemzelf en de heer [naam1] zijn gezegd zijn terecht. De brief van mr. Verlinden-Masson van 8 oktober 2024, waarin zij reageerde op de opmerkingen van mr. Molema van 3 oktober 2024 brengt daar geen verandering in. Ook de opmerkingen van mr. Verlinden-Masson op blad 2 van haar brief va n3 oktober 2024 zijn terecht. Het hof leest het proces-verbaal met inachtneming van die opmerkingen. Het hof heeft juistheid van de opmerkingen van mr. Verlinden-Masson op blad 1 van haar brief niet kunnen vaststellen, maar die opmerkingen maken hoe dan ook geen verschil voor de uitkomst. 2De kern van de zaak EWC heeft ten laste van [geïntimeerde] bewijsbeslag gelegd op gegevens die zich bevinden op twee laptops en twee telefoons van [geïntimeerde] . EWC wil inzage in de beslagen gegevens om te bewijzen dat [geïntimeerde] informatie over EWC die hij geheim moest houden heeft gedeeld met zijn huidige werkgeefster. Volgens EWC heeft de huidige werkgeefster haar met die informatie EWC onrechtmatige concurrentie aangedaan, waardoor zij schade heeft geleden. De voorzieningenrechter heeft de daartoe op grond van artikel 843a R. strekkende vorderingen van EWC afgewezen. De bedoeling van het hoger beroep is dat de vorderingen alsnog worden toegewezen.

Inleiding 3.1 Het hof zal oordelen dat het vonnis van de voorzieningenrechter moet worden bekrachtigd (in stand blijft). Dat wordt hierna uitgelegd, na een weergave van de voor de beoordeling relevante feiten. De bezwaren (grieven) van EWC zullen daarbij thematisch worden behandeld.

3.2 EWC drijft een onderneming op het gebied van inkoop, verkoop en exploitatie van diagnostische producten en laboratoriumbenodigdheden. EWC Diagnostics B.V. is opgericht op 10 juni 2016 en EWC Diagnostics Trade B.V. in juni 2017. In juni 2016 hebben de oprichters van deze vennootschappen ( [naam2] en [naam1] ) met [geïntimeerde] , die microbioloog is, gesproken over diens mogelijke participatie als aandeelhouder in EWC Diagnostics B.V. Voorafgaand aan het gesprek in juni 2016 heeft [geïntimeerde] een geheimhoudingsverklaring ondertekend, in de processtukken NDA genoemd. [geïntimeerde] is toen geen aandeelhouder geworden. Hij is in dienst getreden bij LED Techno, een andere wederverkoper van laboratoriumartikelen. 3.3 De NDA bevat onder meer de volgende bepalingen: For the purposes of this Agreement, the term "Confidential Information" shall mean all information of whatever nature and irrespective of whether it is specifically referred to as confidential, which relates to EWC and the Cooperation and which EWC has furnished or will furnish to the Potential Partner - be it in verbal, written, magnetic, digital or any other form-or which the Potential Partner has obtained or obtains in the course of discussions, examinations and similar, the term also applies to any information which the Potential Partner or persons appointed by the Potential Partner may develop or derive from the aforesaid furnished information. In particular, Confidential Information includes: • all information pertaining to the business operations, production processes, products, services, sources of supply and customers, • all reports, analyses, compilations, memoranda, records, extracts or any other materials in any form which are drawn up on the basis of Confidential Information, • the fact that discussions and/or negotiations about the Cooperation are in progress and the state of progress of these discussions and/or negotiations, and the fact that the Potential Partner possesses and analyzes Confidential Information. (…) RETURN OF CONFIDENTIAL INFORMATION 6.1. Should negotiations with the Potential Partner be terminated, the Potential Partner shall - upon a corresponding request by EWC or their advisors - promptly: • return to EWC or destroy all Confidential Information in its possession and any copies and records thereof, • erase all Confidential Information from any data carriers or hand them over to EWC, • hand over to EWC or to destroy all reports, analyses, compilations, memoranda, summaries, records, extracts or any other materials, whether in written, magnetic, digital or any other form, which relate in part or in their entirety to Confidential Information which were produced by the Potential Partner or by persons appointed by the latter to assess the Cooperation, and • ensure that any person outside of the Potential Partner's company with access to Confidential Information proceeds in accordance with the preceding obligations, withstanding any legal obligation or rules of professional conduct. 6.2 The obligations pursuant to Section 6.1 do not apply to the extent a return or destruction is legally not permitted or technically only feasible making inappropriate efforts. In such case the Potential Partner must ensure that the Confidential Information shall be kept confidential permanently. (…) 10. DURATION The Parties shall remain bound to this Agreement also after the termination of discussions or negotiations on the Cooperation and the complete return or destruction of the Confidential Information for a period of three years following such event Beyond, the obligation pursuant the preceding Section 6.2 shall apply unlimitedly. 3.3 Xebios Diagnostics GmbH (verder: Xebios) is gespecialiseerd in de productie en distributie van onder meer alle soorten kweekmedia voor microbiologische diagnostiek. Tot de producten van Xebios behoren - onder meer – producten voor waterlaboratoria (ter vaststelling van bijvoorbeeld legionella) en zogeheten virustransportmedia. 3.4 Xebios heeft twee Nederlandse zusterbedrijven, namelijk Tritium Microbiologie B.V. (verder: Tritium) en MediaProducts B.V. (verder: MediaProducts). De aandelen in deze bedrijven zijn in 2017 respectievelijk 2019 door de moedermaatschappij van Xebios overgenomen. MediaProducts en Tritium produceren eveneens kweekmedia voor microbiologische diagnostiek, met ieder hun eigen focus met eigen producten en eigen afnemers. 3.5 Xebios werd begin 2016 benaderd door [naam2] en [naam1] voor een mogelijke participatie in of samenwerking met een nieuw te starten onderneming, namelijk EWC. De gesprekken hebben in augustus 2016 geleid tot een overeenkomst (Trade Agreement) tussen Xebios en EWC op grond waarvan EWC de exclusieve distributeur van Xebios werd in de Benelux en Frankrijk, voor alle bestaande en toekomstige Xebios-producten. Xebios bleef zelf haar thuismarkt Duitsland bedienen. De Trade Agreement bevat onder meer de volgende bepaling: “ Xebios is engaged in the manufacturing, purchasing and trading of Prepared Culture Media (hereafter also referred to as "PCM"), Dehydrated Culture Media (hereafter also referred to as "DCM” ) and other (microbiological) products, that are needed for microbiological laboratories, especially covering the microbiological diagnostics of water, foodstuff, cosmetics and pharmaceuticals under the name of "Xebios" and other registered trademarks (below also be referred to as the "Xebios Products"). All current and future products and services that Xebios is selling under its own hands or under other brands belong to the scope of the Xebios Product” 3.6 Op grond van de Trade Agreement was EWC - vanaf medio 2016 tot het einde van de Trade Agreement in 2021 - verantwoordelijk voor de verkoop van alle Xebios-producten in de Benelux (en Frankrijk). In 2017 hebben Xebios en EWC de financiële kant van hun samenwerking veranderd door invoering van een systeem dat inhield dat de volle winstmarge, dat wil zeggen de bij de eindafnemer gerealiseerde netto verkoopprijs onder aftrek van louter de productiekosten en leveringskosten, van het product 50/50 werden gedeeld (verder: Margin Sharing). 3.7 Eind 2018/begin 2019 is [geïntimeerde] opnieuw benaderd door [naam2] om als aandeelhouder toe te treden tot EWC. Dat is niet gebeurd, wel is [geïntimeerde] met ingang van 1 april 2019 op basis van een arbeidsovereenkomst bij EWC in dienst getreden. Na gesprekken over een mogelijk mede-aandeelhouderschap van [geïntimeerde] in een nog op te richten andere EWC-vennootschap (waarbij [geïntimeerde] fiscale jaarrekeningen 2019 en een VPB-aangifte van EWC heeft ontvangen die hij met zijn vader, die accountant is, heeft gedeeld voor advies) heeft op 20 november 2020 een gesprek plaatsgevonden, waarin is gesproken over een bonus voor [geïntimeerde] van € 1 miljoen euro. 3.8 [geïntimeerde] heeft op zijn verzoek van medewerkers van EWC op 25 januari 2021 drie Excelbestanden toegezonden gekregen die informatie bevatten over klanten van EWC, de met hen gemaakte prijsafspraken, leveringsgegevens, inkoopgegevens en contactgegevens van klanten en leveranciers, betreffende onder meer de 22 klanten van EWC op de wateronderzoekmarkt en klanten en leveranciers voor producten betreffende covidtestkits. 3.9 Over de bonus waarover in november 2020 was gesproken is tussen partijen een conflict ontstaan.

Spoedeisend belang 4.1 [geïntimeerde] heeft aangevoerd dat EWC geen spoedeisend belang heeft bij de gevraagde voorziening gezien het tijdsverloop sinds het einde van zijn dienstverband bij EWC (25 februari 2019). Het hof volgt [geïntimeerde] daarin niet. Het is juist dat geruime tijd na het einde van het dienstverband de inzagevordering is ingesteld, maar dat is op zich geen reden om te oordelen dat de vorderingen reeds bij het ontbreken van spoedeisend belang niet inhoudelijk beoordeeld hoeven worden. Het gaat in dezen om een voorlopige bewijsverrichting met het oog op een mogelijk nog aanhangig te maken bodemgeschil dat strekt tot schadevergoeding of tot een verbod op het inbreuk maken op rechten van EWC. Het valt niet zonder meer in te zien waarom EWC gezien dat doel een inzagevordering pas in die, of een andere bodemprocedure, zou moeten instellen. EWC had er ook voor kunnen kiezen om een verzoek met dezelfde inhoud als de huidige vordering in een verzoekschrift te doen, in welk geval de eis van spoedeisendheid niet zou zijn gesteld. Er mogen in dat licht geen al te hoge eisen aan de spoedeisendheid worden gesteld. Bovendien is de zaak aanhangig gemaakt binnen de termijn die de voorzieningenrechter op grond van artikel 730 Rv. heeft bepaald in het verlof op grond waarvan het bewijsbeslag is gelegd. EWC is in zoverre dan ook ontvankelijk in de vorderingen. inhoudelijk 4.2 Een op 843a Rv. gestoelde vordering is slechts toewijsbaar indien aan een aantal cumulatieve voorwaarden is voldaan. Degene die daarbij een rechtmatig belang heeft kan volgens die bepaling inzage, afschrift of uittreksel vorderen van bepaalde bescheiden (waaronder zijn te begrijpen digitale gegevens in bestanden op een laptop of een telefoon of ‘in the cloud’) aangaande een rechtsbetrekking waarin hij of zijn rechtsvoorgangers partij zijn van degene die over deze bescheiden beschikt of die onder zijn berusting heeft. Gewichtige redenen of de omstandigheid dat aannemelijk is dat een behoorlijke rechtsbedeling ook anderszins is gewaarborgd kunnen aan toewijzing van een dergelijke vordering in de weg staan. De rechtsbetrekking met het oog waarop inzage wordt gevraagd hoeft nog niet vast te staan; het ligt op de weg van degene die inzage wil (EWC) om voldoende aannemelijk te maken dat hij een vordering heeft, waartoe zij de feiten en omstandigheden moet stellen en zo mogelijk moet onderbouwen met het bewijsmateriaal waarover zij al beschikt. Daarbij hoeft niet te zijn voldaan aan de mate van aannemelijkheid die is vereist voor toewijzing in kort geding van een op (dreigend) tekortschieten of onrechtmatig handelen gebaseerde ge- of verbodsvordering of vordering tot schadevergoeding gebaseerde vordering. Met het oog op het voorkomen van te uitgebreide zoektochten, waarvoor artikel 843a Rv. geen basis biedt, moet EWC voldoende concreet aangeven in welke bescheiden inzage wordt verlangd, mede om te kunnen beoordelen of daarbij voldoende relevant (rechtmatig) belang bestaat. De bescheiden (gegevens) hoeven niet steeds individueel beschreven te worden, het gaat er om of deze betrekking hebben op een voldoende nauwkeurig afgebakend onderwerp. Bij die afbakening kan een indeling in categorieën en selectiemethoden aan de hand van zoektermen een nuttige rol vervullen. 4.3 De rechtsbetrekking waarop EWC met de vorderingen het oog heeft is niet de met [geïntimeerde] bestaand hebbende arbeidsovereenkomst. Daarin zijn geen relatiebeding of non-concurrentiebeding overeengekomen die [geïntimeerde] contractueel zouden hebben kunnen beperken in de vrijheid om aan EWC concurrerende werkzaamheden of activiteiten in dienst van Xebios (of van Tritium) te verrichten. De stellingen van EWC c.s. houden in dat [geïntimeerde] tekortschoten is geschoten in de nakoming van de NDA dan wel onrechtmatig heeft gehandeld (door schending van artikel 6:162 BW dan wel de Wet bescherming bedrijfsgeheimen) door het verstrekken van bedrijfsgeheimen van EWC, met als gevolg dat zij door de concurrentie van Xebios (niet: door concurrentie van [geïntimeerde] zelf of anderen dan Xebios) schade heeft geleden. Voor zover de inzagevordering betrekking heeft op het verstrekken door [geïntimeerde] van geheime informatie aan anderen dan Xebios bestaat daarbij hoe dan ook onvoldoende rechtmatig belang. 4.4 De op de genoemde grondslagen mogelijk in te stellen vorderingen zijn alleen toewijsbaar indien Xebios niet reeds zou hebben beschikt over informatie over EWC aangaande producten, klanten, prijzen, leveranciers en dergelijke. Indien Xebios toch al over die informatie beschikte, heeft EWC geen schade geleden indien [geïntimeerde] deze informatie aan Xebios heeft verstrekt. Een vordering op basis van een verbintenis tot vergoeding van schade of een verbod om dreigende schade te voorkomen is dan ook niet voldoende aannemelijk als Xebios EWC concurrentie zou aandoen met gebruikmaking van informatie waarover zij toch al kon beschikken zonder dat zij gegevens – in het bijzonder uit de Excelbestanden – van [geïntimeerde] zou hebben ontvangen (gesteld dat daarvan sprake zou zijn). Het is daarbij tussen partijen niet in geschil dat het Xebios in beginsel vrij staat op dezelfde markten als EWC te opereren en dezelfde klanten te bedienen, omdat daarover geen afspraken zijn gemaakt ( bijvoorbeeld in of na de Trade Agreement) die Xebios daarin zouden beperken. 4.5 [geïntimeerde] heeft zich verweerd tegen de vorderingen met het argument dat inderdaad geen sprake is van geheime bedrijfsgegevens in de door EWC c.s. gestelde zin. Xebios beschikte volgens hem per definitie over alle informatie van de eindafnemers van wateronderzoekproducten en virustests, zoals ziekenhuizen, waterlaboratoria en laboratoria voor medische diagnostiek gezien de met EWC bestaand hebbende werkwijze onder de Trade Agreement en de sinds 2017 geldende winstdelingsregeling (‘Margin Sharing’). Die werkwijze bracht mee dat de afnemers van EWC hun orders voor Xebios-producten plaatsten bij EWC of bij Xebios Diagnostics, waarna de order werd doorgeplaatst bij Xebios, die de producten vervolgens rechtstreeks afleverde bij de klant. De klantenservice van Xebios verzorgde de afhandeling van klachten. Met name de Margin Sharing bracht mee dat Xebios tot in detail op de hoogte was van de klantgegevens en de prijzen die EWC hanteerde. In de kleine markt waarop beide partijen opereren (waarbij geldt ‘ons kent ons’) was aldus geen sprake van aan Xebios geheime informatie over EWC. 4.6 EWC heeft in haar processtukken nauwelijks, maar in ieder geval niet gemotiveerd, aandacht besteed aan dit al in de conclusie van antwoord van [geïntimeerde] gevoerde verweer. Mede aan de hand van het als productie 19 aan het hof gegeven Excel-bestand is namens EWC op de zitting bij het hof betoogd dat de aan EWC en Xebios gemene kennis beperkt is tot door Xebios zelf geproduceerde producten voor wateronderzoek en virustests. Die stelling is op zich al niet voldoende onderbouwd met deze productie, maar die is bovendien niet te rijmen met wat in de Trade Agreement van EWC en Xebios is opgenomen. In de Preambule van die overeenkomst is bepaald dat Xebios “is engaged in the manufacturing, purchasing and trading of Prepared Culture Media thereafter also referred to as "PCM"), Dehydrated Culture Media (hereafter also referred to as "DCM ) and other (microbiological) products, that are needed for microbiological laboratories, especially covering the microbiological diagnostics of water, foodstuff, cosmetics and pharmaceuticals under the name of "Xebios" and other registered trademarks (below also be referred to as the "Xebius Products"). All current and future products and services that Xebios is selling under its own hands or under other brands belong to the scope of the Xebios Product”. Daaruit blijkt niet de door EWC gestelde beperking.

Het hof: 5.1 bekrachtigt het vonnis van de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Nederland, locatie Groningen van 31 oktober 2023; 5.2 veroordeelt EWC Diagnostics B.V. en EWC Diagnostics Trade B.V. hoofdelijk tot betaling van de volgende proceskosten van [geïntimeerde] : € 343,- aan griffierecht € 2.428,- aan salaris van de advocaat van [geïntimeerde] (2 procespunten x appeltarief II) 5.3 bepaalt dat al deze kosten moeten worden betaald binnen 14 dagen na vandaag. Als niet op tijd wordt betaald, dan worden die kosten verhoogd met de wettelijke rente; 5.4 verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad; 5.5 wijst af wat verder is gevorderd of verzocht. Dit arrest is gewezen door mrs. J. Smit, H. de Hek en A.L. Goederee, en is door de rolraadsheer in tegenwoordigheid van de griffier in het openbaar uitgesproken op 29 oktober 2024. ECLI:NL:HR:2020:1251 HR 10 juni 2022, ECLI: NL:HR:2022:853.

GERECHTSHOF ARNHEM-LEEUWARDEN locatie Leeuwarden, afdeling civiel zaaknummer gerechtshof 200.336.376/01 zaaknummer rechtbank Noord-Nederland 226270 arrest van 29 oktober 2024 in de zaak van 1EWC Diagnostics B.V., 2. EWC Diagnostics Trade B.V., die zijn gevestigd in Steenwijk, die hoger beroep hebben ingesteld, en bij de rechtbank optraden als eiseressen, hierna samen (in enkelvoud): EWC advocaat: mr. W. Mollema te Leeuwarden, tegen [geïntimeerde] , die woont in [woonplaats1] , en bij de rechtbank optrad als gedaagde, hierna: [geïntimeerde], advocaat: mr. V.J.M. Verlinden-Masson te Groningen. 1Het verloop van de procedure in hoger beroep EWC heeft met een dagvaarding van 27 november 2023 hoger beroep ingesteld tegen het vonnis van 10 oktober 2023 dat de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Nederland, locatie Groningen in kort geding tussen partijen heeft gewezen. EWC heeft na het aanbrengen van de zaak bij het hof een memorie van grieven genomen en [geïntimeerde] een memorie van antwoord. Daarna heeft het hof een mondelinge behandeling bepaald die op 17 september 2024 bij het hof heeft plaatsgevonden. Daarvan is een verslag gemaakt dat aan het dossier is toegevoegd (het proces-verbaal). Hierna hebben partijen het hof gevraagd arrest te wijzen. Het hof heeft op 3 oktober 2024 van de advocaten van partijen opmerkingen gekregen over het proces-verbaal. De opmerkingen van mr. Mollema over wat door hemzelf en de heer [naam1] zijn gezegd zijn terecht. De brief van mr. Verlinden-Masson van 8 oktober 2024, waarin zij reageerde op de opmerkingen van mr. Molema van 3 oktober 2024 brengt daar geen verandering in. Ook de opmerkingen van mr. Verlinden-Masson op blad 2 van haar brief va n3 oktober 2024 zijn terecht. Het hof leest het proces-verbaal met inachtneming van die opmerkingen. Het hof heeft juistheid van de opmerkingen van mr. Verlinden-Masson op blad 1 van haar brief niet kunnen vaststellen, maar die opmerkingen maken hoe dan ook geen verschil voor de uitkomst. 2De kern van de zaak EWC heeft ten laste van [geïntimeerde] bewijsbeslag gelegd op gegevens die zich bevinden op twee laptops en twee telefoons van [geïntimeerde] . EWC wil inzage in de beslagen gegevens om te bewijzen dat [geïntimeerde] informatie over EWC die hij geheim moest houden heeft gedeeld met zijn huidige werkgeefster. Volgens EWC heeft de huidige werkgeefster haar met die informatie EWC onrechtmatige concurrentie aangedaan, waardoor zij schade heeft geleden. De voorzieningenrechter heeft de daartoe op grond van artikel 843a R. strekkende vorderingen van EWC afgewezen. De bedoeling van het hoger beroep is dat de vorderingen alsnog worden toegewezen.

Inleiding 3.1 Het hof zal oordelen dat het vonnis van de voorzieningenrechter moet worden bekrachtigd (in stand blijft). Dat wordt hierna uitgelegd, na een weergave van de voor de beoordeling relevante feiten. De bezwaren (grieven) van EWC zullen daarbij thematisch worden behandeld.

3.2 EWC drijft een onderneming op het gebied van inkoop, verkoop en exploitatie van diagnostische producten en laboratoriumbenodigdheden. EWC Diagnostics B.V. is opgericht op 10 juni 2016 en EWC Diagnostics Trade B.V. in juni 2017. In juni 2016 hebben de oprichters van deze vennootschappen ( [naam2] en [naam1] ) met [geïntimeerde] , die microbioloog is, gesproken over diens mogelijke participatie als aandeelhouder in EWC Diagnostics B.V. Voorafgaand aan het gesprek in juni 2016 heeft [geïntimeerde] een geheimhoudingsverklaring ondertekend, in de processtukken NDA genoemd. [geïntimeerde] is toen geen aandeelhouder geworden. Hij is in dienst getreden bij LED Techno, een andere wederverkoper van laboratoriumartikelen. 3.3 De NDA bevat onder meer de volgende bepalingen: For the purposes of this Agreement, the term "Confidential Information" shall mean all information of whatever nature and irrespective of whether it is specifically referred to as confidential, which relates to EWC and the Cooperation and which EWC has furnished or will furnish to the Potential Partner - be it in verbal, written, magnetic, digital or any other form-or which the Potential Partner has obtained or obtains in the course of discussions, examinations and similar, the term also applies to any information which the Potential Partner or persons appointed by the Potential Partner may develop or derive from the aforesaid furnished information. In particular, Confidential Information includes: • all information pertaining to the business operations, production processes, products, services, sources of supply and customers, • all reports, analyses, compilations, memoranda, records, extracts or any other materials in any form which are drawn up on the basis of Confidential Information, • the fact that discussions and/or negotiations about the Cooperation are in progress and the state of progress of these discussions and/or negotiations, and the fact that the Potential Partner possesses and analyzes Confidential Information. (…) RETURN OF CONFIDENTIAL INFORMATION 6.1. Should negotiations with the Potential Partner be terminated, the Potential Partner shall - upon a corresponding request by EWC or their advisors - promptly: • return to EWC or destroy all Confidential Information in its possession and any copies and records thereof, • erase all Confidential Information from any data carriers or hand them over to EWC, • hand over to EWC or to destroy all reports, analyses, compilations, memoranda, summaries, records, extracts or any other materials, whether in written, magnetic, digital or any other form, which relate in part or in their entirety to Confidential Information which were produced by the Potential Partner or by persons appointed by the latter to assess the Cooperation, and • ensure that any person outside of the Potential Partner's company with access to Confidential Information proceeds in accordance with the preceding obligations, withstanding any legal obligation or rules of professional conduct. 6.2 The obligations pursuant to Section 6.1 do not apply to the extent a return or destruction is legally not permitted or technically only feasible making inappropriate efforts. In such case the Potential Partner must ensure that the Confidential Information shall be kept confidential permanently. (…) 10. DURATION The Parties shall remain bound to this Agreement also after the termination of discussions or negotiations on the Cooperation and the complete return or destruction of the Confidential Information for a period of three years following such event Beyond, the obligation pursuant the preceding Section 6.2 shall apply unlimitedly. 3.3 Xebios Diagnostics GmbH (verder: Xebios) is gespecialiseerd in de productie en distributie van onder meer alle soorten kweekmedia voor microbiologische diagnostiek. Tot de producten van Xebios behoren - onder meer – producten voor waterlaboratoria (ter vaststelling van bijvoorbeeld legionella) en zogeheten virustransportmedia. 3.4 Xebios heeft twee Nederlandse zusterbedrijven, namelijk Tritium Microbiologie B.V. (verder: Tritium) en MediaProducts B.V. (verder: MediaProducts). De aandelen in deze bedrijven zijn in 2017 respectievelijk 2019 door de moedermaatschappij van Xebios overgenomen. MediaProducts en Tritium produceren eveneens kweekmedia voor microbiologische diagnostiek, met ieder hun eigen focus met eigen producten en eigen afnemers. 3.5 Xebios werd begin 2016 benaderd door [naam2] en [naam1] voor een mogelijke participatie in of samenwerking met een nieuw te starten onderneming, namelijk EWC. De gesprekken hebben in augustus 2016 geleid tot een overeenkomst (Trade Agreement) tussen Xebios en EWC op grond waarvan EWC de exclusieve distributeur van Xebios werd in de Benelux en Frankrijk, voor alle bestaande en toekomstige Xebios-producten. Xebios bleef zelf haar thuismarkt Duitsland bedienen. De Trade Agreement bevat onder meer de volgende bepaling: “ Xebios is engaged in the manufacturing, purchasing and trading of Prepared Culture Media (hereafter also referred to as "PCM"), Dehydrated Culture Media (hereafter also referred to as "DCM” ) and other (microbiological) products, that are needed for microbiological laboratories, especially covering the microbiological diagnostics of water, foodstuff, cosmetics and pharmaceuticals under the name of "Xebios" and other registered trademarks (below also be referred to as the "Xebios Products"). All current and future products and services that Xebios is selling under its own hands or under other brands belong to the scope of the Xebios Product” 3.6 Op grond van de Trade Agreement was EWC - vanaf medio 2016 tot het einde van de Trade Agreement in 2021 - verantwoordelijk voor de verkoop van alle Xebios-producten in de Benelux (en Frankrijk). In 2017 hebben Xebios en EWC de financiële kant van hun samenwerking veranderd door invoering van een systeem dat inhield dat de volle winstmarge, dat wil zeggen de bij de eindafnemer gerealiseerde netto verkoopprijs onder aftrek van louter de productiekosten en leveringskosten, van het product 50/50 werden gedeeld (verder: Margin Sharing). 3.7 Eind 2018/begin 2019 is [geïntimeerde] opnieuw benaderd door [naam2] om als aandeelhouder toe te treden tot EWC. Dat is niet gebeurd, wel is [geïntimeerde] met ingang van 1 april 2019 op basis van een arbeidsovereenkomst bij EWC in dienst getreden. Na gesprekken over een mogelijk mede-aandeelhouderschap van [geïntimeerde] in een nog op te richten andere EWC-vennootschap (waarbij [geïntimeerde] fiscale jaarrekeningen 2019 en een VPB-aangifte van EWC heeft ontvangen die hij met zijn vader, die accountant is, heeft gedeeld voor advies) heeft op 20 november 2020 een gesprek plaatsgevonden, waarin is gesproken over een bonus voor [geïntimeerde] van € 1 miljoen euro. 3.8 [geïntimeerde] heeft op zijn verzoek van medewerkers van EWC op 25 januari 2021 drie Excelbestanden toegezonden gekregen die informatie bevatten over klanten van EWC, de met hen gemaakte prijsafspraken, leveringsgegevens, inkoopgegevens en contactgegevens van klanten en leveranciers, betreffende onder meer de 22 klanten van EWC op de wateronderzoekmarkt en klanten en leveranciers voor producten betreffende covidtestkits. 3.9 Over de bonus waarover in november 2020 was gesproken is tussen partijen een conflict ontstaan.

Spoedeisend belang 4.1 [geïntimeerde] heeft aangevoerd dat EWC geen spoedeisend belang heeft bij de gevraagde voorziening gezien het tijdsverloop sinds het einde van zijn dienstverband bij EWC (25 februari 2019). Het hof volgt [geïntimeerde] daarin niet. Het is juist dat geruime tijd na het einde van het dienstverband de inzagevordering is ingesteld, maar dat is op zich geen reden om te oordelen dat de vorderingen reeds bij het ontbreken van spoedeisend belang niet inhoudelijk beoordeeld hoeven worden. Het gaat in dezen om een voorlopige bewijsverrichting met het oog op een mogelijk nog aanhangig te maken bodemgeschil dat strekt tot schadevergoeding of tot een verbod op het inbreuk maken op rechten van EWC. Het valt niet zonder meer in te zien waarom EWC gezien dat doel een inzagevordering pas in die, of een andere bodemprocedure, zou moeten instellen. EWC had er ook voor kunnen kiezen om een verzoek met dezelfde inhoud als de huidige vordering in een verzoekschrift te doen, in welk geval de eis van spoedeisendheid niet zou zijn gesteld. Er mogen in dat licht geen al te hoge eisen aan de spoedeisendheid worden gesteld. Bovendien is de zaak aanhangig gemaakt binnen de termijn die de voorzieningenrechter op grond van artikel 730 Rv. heeft bepaald in het verlof op grond waarvan het bewijsbeslag is gelegd. EWC is in zoverre dan ook ontvankelijk in de vorderingen. inhoudelijk 4.2 Een op 843a Rv. gestoelde vordering is slechts toewijsbaar indien aan een aantal cumulatieve voorwaarden is voldaan. Degene die daarbij een rechtmatig belang heeft kan volgens die bepaling inzage, afschrift of uittreksel vorderen van bepaalde bescheiden (waaronder zijn te begrijpen digitale gegevens in bestanden op een laptop of een telefoon of ‘in the cloud’) aangaande een rechtsbetrekking waarin hij of zijn rechtsvoorgangers partij zijn van degene die over deze bescheiden beschikt of die onder zijn berusting heeft. Gewichtige redenen of de omstandigheid dat aannemelijk is dat een behoorlijke rechtsbedeling ook anderszins is gewaarborgd kunnen aan toewijzing van een dergelijke vordering in de weg staan. De rechtsbetrekking met het oog waarop inzage wordt gevraagd hoeft nog niet vast te staan; het ligt op de weg van degene die inzage wil (EWC) om voldoende aannemelijk te maken dat hij een vordering heeft, waartoe zij de feiten en omstandigheden moet stellen en zo mogelijk moet onderbouwen met het bewijsmateriaal waarover zij al beschikt. Daarbij hoeft niet te zijn voldaan aan de mate van aannemelijkheid die is vereist voor toewijzing in kort geding van een op (dreigend) tekortschieten of onrechtmatig handelen gebaseerde ge- of verbodsvordering of vordering tot schadevergoeding gebaseerde vordering. Met het oog op het voorkomen van te uitgebreide zoektochten, waarvoor artikel 843a Rv. geen basis biedt, moet EWC voldoende concreet aangeven in welke bescheiden inzage wordt verlangd, mede om te kunnen beoordelen of daarbij voldoende relevant (rechtmatig) belang bestaat. De bescheiden (gegevens) hoeven niet steeds individueel beschreven te worden, het gaat er om of deze betrekking hebben op een voldoende nauwkeurig afgebakend onderwerp. Bij die afbakening kan een indeling in categorieën en selectiemethoden aan de hand van zoektermen een nuttige rol vervullen. 4.3 De rechtsbetrekking waarop EWC met de vorderingen het oog heeft is niet de met [geïntimeerde] bestaand hebbende arbeidsovereenkomst. Daarin zijn geen relatiebeding of non-concurrentiebeding overeengekomen die [geïntimeerde] contractueel zouden hebben kunnen beperken in de vrijheid om aan EWC concurrerende werkzaamheden of activiteiten in dienst van Xebios (of van Tritium) te verrichten. De stellingen van EWC c.s. houden in dat [geïntimeerde] tekortschoten is geschoten in de nakoming van de NDA dan wel onrechtmatig heeft gehandeld (door schending van artikel 6:162 BW dan wel de Wet bescherming bedrijfsgeheimen) door het verstrekken van bedrijfsgeheimen van EWC, met als gevolg dat zij door de concurrentie van Xebios (niet: door concurrentie van [geïntimeerde] zelf of anderen dan Xebios) schade heeft geleden. Voor zover de inzagevordering betrekking heeft op het verstrekken door [geïntimeerde] van geheime informatie aan anderen dan Xebios bestaat daarbij hoe dan ook onvoldoende rechtmatig belang. 4.4 De op de genoemde grondslagen mogelijk in te stellen vorderingen zijn alleen toewijsbaar indien Xebios niet reeds zou hebben beschikt over informatie over EWC aangaande producten, klanten, prijzen, leveranciers en dergelijke. Indien Xebios toch al over die informatie beschikte, heeft EWC geen schade geleden indien [geïntimeerde] deze informatie aan Xebios heeft verstrekt. Een vordering op basis van een verbintenis tot vergoeding van schade of een verbod om dreigende schade te voorkomen is dan ook niet voldoende aannemelijk als Xebios EWC concurrentie zou aandoen met gebruikmaking van informatie waarover zij toch al kon beschikken zonder dat zij gegevens – in het bijzonder uit de Excelbestanden – van [geïntimeerde] zou hebben ontvangen (gesteld dat daarvan sprake zou zijn). Het is daarbij tussen partijen niet in geschil dat het Xebios in beginsel vrij staat op dezelfde markten als EWC te opereren en dezelfde klanten te bedienen, omdat daarover geen afspraken zijn gemaakt ( bijvoorbeeld in of na de Trade Agreement) die Xebios daarin zouden beperken. 4.5 [geïntimeerde] heeft zich verweerd tegen de vorderingen met het argument dat inderdaad geen sprake is van geheime bedrijfsgegevens in de door EWC c.s. gestelde zin. Xebios beschikte volgens hem per definitie over alle informatie van de eindafnemers van wateronderzoekproducten en virustests, zoals ziekenhuizen, waterlaboratoria en laboratoria voor medische diagnostiek gezien de met EWC bestaand hebbende werkwijze onder de Trade Agreement en de sinds 2017 geldende winstdelingsregeling (‘Margin Sharing’). Die werkwijze bracht mee dat de afnemers van EWC hun orders voor Xebios-producten plaatsten bij EWC of bij Xebios Diagnostics, waarna de order werd doorgeplaatst bij Xebios, die de producten vervolgens rechtstreeks afleverde bij de klant. De klantenservice van Xebios verzorgde de afhandeling van klachten. Met name de Margin Sharing bracht mee dat Xebios tot in detail op de hoogte was van de klantgegevens en de prijzen die EWC hanteerde. In de kleine markt waarop beide partijen opereren (waarbij geldt ‘ons kent ons’) was aldus geen sprake van aan Xebios geheime informatie over EWC. 4.6 EWC heeft in haar processtukken nauwelijks, maar in ieder geval niet gemotiveerd, aandacht besteed aan dit al in de conclusie van antwoord van [geïntimeerde] gevoerde verweer. Mede aan de hand van het als productie 19 aan het hof gegeven Excel-bestand is namens EWC op de zitting bij het hof betoogd dat de aan EWC en Xebios gemene kennis beperkt is tot door Xebios zelf geproduceerde producten voor wateronderzoek en virustests. Die stelling is op zich al niet voldoende onderbouwd met deze productie, maar die is bovendien niet te rijmen met wat in de Trade Agreement van EWC en Xebios is opgenomen. In de Preambule van die overeenkomst is bepaald dat Xebios “is engaged in the manufacturing, purchasing and trading of Prepared Culture Media thereafter also referred to as "PCM"), Dehydrated Culture Media (hereafter also referred to as "DCM ) and other (microbiological) products, that are needed for microbiological laboratories, especially covering the microbiological diagnostics of water, foodstuff, cosmetics and pharmaceuticals under the name of "Xebios" and other registered trademarks (below also be referred to as the "Xebius Products"). All current and future products and services that Xebios is selling under its own hands or under other brands belong to the scope of the Xebios Product”. Daaruit blijkt niet de door EWC gestelde beperking.

Het hof: 5.1 bekrachtigt het vonnis van de voorzieningenrechter in de rechtbank Noord-Nederland, locatie Groningen van 31 oktober 2023; 5.2 veroordeelt EWC Diagnostics B.V. en EWC Diagnostics Trade B.V. hoofdelijk tot betaling van de volgende proceskosten van [geïntimeerde] : € 343,- aan griffierecht € 2.428,- aan salaris van de advocaat van [geïntimeerde] (2 procespunten x appeltarief II) 5.3 bepaalt dat al deze kosten moeten worden betaald binnen 14 dagen na vandaag. Als niet op tijd wordt betaald, dan worden die kosten verhoogd met de wettelijke rente; 5.4 verklaart de proceskostenveroordeling uitvoerbaar bij voorraad; 5.5 wijst af wat verder is gevorderd of verzocht. Dit arrest is gewezen door mrs. J. Smit, H. de Hek en A.L. Goederee, en is door de rolraadsheer in tegenwoordigheid van de griffier in het openbaar uitgesproken op 29 oktober 2024. ECLI:NL:HR:2020:1251 HR 10 juni 2022, ECLI: NL:HR:2022:853.